審理法院： 駐馬店市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2014）駐刑二終字第49號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪
裁判日期： 2014-06-06
審理經(jīng)過(guò)
河南省駐馬店市驛城區(qū)人民法院審理駐馬店市驛城區(qū)人民檢察院指控原審被告人徐某1犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、敲詐勒索罪、故意毀壞財(cái)物罪、故意傷害罪，原審被告人袁某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、尋釁滋事罪、故意毀壞財(cái)物罪，原審被告人李某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，原審被告人吳某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，原審被告人蘆某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、尋釁滋事罪一案，于2014年2月17日作出（2013）驛刑初字第351號(hào)刑事判決。宣判后，徐某1、李某、吳某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2014年4月29日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。駐馬店市人民檢察院指派檢察員陳發(fā)軍、關(guān)菊出庭履行職務(wù)。上訴人徐某1及其辯護(hù)人河南小東律師事務(wù)所律師肖新民、上訴人李某及其辯護(hù)人河南北緯律師事務(wù)所律師朱允來(lái)、上訴人吳某到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：
一、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織事實(shí)
2008年以來(lái)，楊某2、張某3（二人已判刑）等人，利用其惡名在賭場(chǎng)中向參賭人員提供高利貸，而后糾集被告人徐某1、袁某和李某4（已判刑）等兩勞回歸人員及社會(huì)閑散人員有組織的在新蔡縣的關(guān)津鄉(xiāng)、孫召鄉(xiāng)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)。2009年下半年，該團(tuán)伙逐步吸收被告人李某、吳某、蘆某和丁某5、王某6、蘇某6、丁某7、王某8、崔某9、郭某10、李某11、王某12、薛某13、秦某14、王某15、李某16（上述十三人均已判刑）等社會(huì)閑散人員，先后在新蔡縣關(guān)津鄉(xiāng)、孫召鄉(xiāng)、磚店鎮(zhèn)、余店鄉(xiāng)、佛閣寺鎮(zhèn)及新蔡縣周邊的安徽省臨泉縣陳集鄉(xiāng)、息縣和河南省正陽(yáng)縣等地開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)。該團(tuán)伙在開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)期間通過(guò)沖擊他人開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)、向他人開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)派人維持賭場(chǎng)秩序、收取好處費(fèi)，控制了新蔡縣境內(nèi)的地下賭博市場(chǎng)，逐漸形成了以被告人楊某2為組織、領(lǐng)導(dǎo)者，被告人徐某1、袁某和李某4、張某3、丁某5、王某6、郭某10為骨干成員，被告人李某、吳某、蘆某和蘇某6、王某8、崔某9、李某11、王某12、薛某13、秦某14、王某15、李某16等人為一般參加者的帶有黑社會(huì)性質(zhì)的犯罪組織。
二、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)事實(shí)
1、2008年底至2009年3月份，被告人徐某1、袁某伙同楊某2等人在新蔡縣關(guān)津鄉(xiāng)許埠村委花園村等地開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)約七天，參與賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的有李某4、張某3等人，徐某1負(fù)責(zé)看護(hù)賭場(chǎng)的錢(qián)箱子，袁某負(fù)責(zé)賭場(chǎng)外圍崗哨。賭場(chǎng)按每局賭資的百分之十抽頭，每天抽頭約三萬(wàn)元。
2、2009年底至2010年初期間，被告人李某、徐某1、袁某、吳某伙同楊某2等人在新蔡縣孫召鄉(xiāng)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)約四天。參與賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的有李某4、張某3、王某6等人，徐某1負(fù)責(zé)看護(hù)賭場(chǎng)的錢(qián)箱子，袁某等人負(fù)責(zé)賭場(chǎng)外圍崗哨，吳某通過(guò)李某4向賭場(chǎng)提供資金兩萬(wàn)元，獲利一千余元。賭場(chǎng)按每局賭資的百分之十抽頭，每天抽頭約十萬(wàn)元。
3、2010年六七月份，被告人李某、徐某1、袁某、吳某伙同楊某2伙等人在新蔡縣關(guān)津鄉(xiāng)許埠與息縣東岳鄉(xiāng)交界的地方開(kāi)賭場(chǎng)。參與賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的有李某4、丁某5、郭某10、王某6等人，徐某1負(fù)責(zé)看護(hù)賭場(chǎng)的錢(qián)箱子，袁某等人負(fù)責(zé)賭場(chǎng)外圍崗哨，吳某幫堆，蘆宏斌負(fù)責(zé)開(kāi)車(chē)接送參賭人員。賭場(chǎng)開(kāi)設(shè)約一個(gè)月，每天抽頭漁利二三十萬(wàn)元。
4、2010年10月、11月份，被告人李某、徐某1、袁某、吳某伙同楊某2等人在孫召鄉(xiāng)高寨村委林崗村開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)。參與賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的有丁某5、李某4等人，徐某1負(fù)責(zé)看護(hù)賭場(chǎng)的錢(qián)箱子，袁某等人負(fù)責(zé)賭場(chǎng)外圍崗哨，吳某幫堆，被告人蘆宏斌負(fù)責(zé)開(kāi)車(chē)接送參賭人員。每天參賭人員達(dá)二三十人，每天漁利多則三四萬(wàn)，少則兩三萬(wàn)。
5、2010年底，被告人徐某1、袁某、吳某伙同楊某2等人在安徽省臨泉縣陳集鄉(xiāng)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，參與賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的有李某4、丁某5、郭某10、王某6等人，徐某1負(fù)責(zé)看護(hù)賭場(chǎng)的錢(qián)箱子，袁某等人負(fù)責(zé)賭場(chǎng)外圍崗哨，吳某幫堆。賭場(chǎng)使用骨牌推牌九的方式賭博，每天參與賭博的人有三四十人，賭場(chǎng)開(kāi)設(shè)約二十天。
6、2011年二三月份，被告人李某、徐某1、袁某伙同楊某2、李某4、郭某10、張某3、蘇某6、李某16、王某6、王某8、丁某7、薛某13等人在新蔡縣磚店鎮(zhèn)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，徐某1負(fù)責(zé)看護(hù)賭場(chǎng)的錢(qián)箱子，袁某等人負(fù)責(zé)賭場(chǎng)外圍崗哨，被告人蘆宏斌負(fù)責(zé)開(kāi)車(chē)接送參賭人員。賭場(chǎng)參與賭博的多則三四十人，少則二三十人，賭場(chǎng)開(kāi)設(shè)約二十天，每天抽頭三四萬(wàn)元錢(qián)。
7、2011年三四月份，新蔡縣磚店鎮(zhèn)逢會(huì)時(shí)，被告人李某、袁某、徐某1伙同楊某2、丁某5、蘇某6、李某4、郭某10、張某3、李某16、王某6、丁某7、薛某13等人在新蔡縣余店鄉(xiāng)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，徐某1看錢(qián)箱子，袁某等人負(fù)責(zé)賭場(chǎng)外圍崗哨，被告人蘆宏斌負(fù)責(zé)開(kāi)車(chē)接送參賭人員。賭場(chǎng)開(kāi)設(shè)十天，每天參與賭博有二三十人，每天抽頭漁利約十萬(wàn)元。
8、2011年6月份，馮華偉請(qǐng)示楊某2后在新蔡縣佛閣寺鎮(zhèn)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，楊某2安排被告人袁某和郭某10、李放到馮華偉賭場(chǎng)維持秩序，賭場(chǎng)開(kāi)設(shè)三天，馮華偉給楊某2好處費(fèi)24000元。
9、2011年7月份，被告人李某、徐某1伙同楊某2、劉立新等人在正陽(yáng)縣油坊店北一窯廠開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，丁某7、崔某9等人參與賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)。賭場(chǎng)開(kāi)設(shè)十幾天，每天參與人員三四十人。
三、敲詐勒索事實(shí)
2010年六七月份，楊某2在新蔡縣關(guān)津鄉(xiāng)許埠村委開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)期間的一天凌晨，楊某2以參賭人員焦某等人在賭場(chǎng)作弊為由，將焦某等人拘禁在賭場(chǎng)房間，徐某1伙同張某3、王某6等人對(duì)二人進(jìn)行毆打。楊某2安排丁某5、王某6等人看守焦某向其索要現(xiàn)金20萬(wàn)，焦某被迫答應(yīng)給楊某25萬(wàn)元現(xiàn)金，后楊某2安排丁某5等人駕車(chē)將焦某帶至駐馬店市皇朝大酒店，焦某讓其朋友高波給丁某5拿出5萬(wàn)元現(xiàn)金。次日，焦某給楊某2打電話稱自己在賭場(chǎng)中沒(méi)有作弊，要求退還5萬(wàn)元現(xiàn)金，否則報(bào)案，后楊某2退回焦某5萬(wàn)元現(xiàn)金。
四、尋釁滋事事實(shí)
2011年4月份的一天，楊某2開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)期間得知高某在新蔡縣余店鄉(xiāng)常橋村委會(huì)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，遂安排被告人袁某及郭某10等人帶人沖擊高某的賭場(chǎng)。袁某、郭某10糾集李放、薛某13、杜曉宇等二十余人乘坐被告人蘆宏斌及李某16等人的車(chē)輛趕到余店鄉(xiāng)常橋村委會(huì)，將高某的賭場(chǎng)沖散，并持鋼管將村委會(huì)的窗戶玻璃、凳子砸爛。
五、故意毀壞財(cái)物事實(shí)
2011年4月份，李某4以跟隨楊某2開(kāi)賭場(chǎng)獲利太少為由，伙同他人另開(kāi)賭場(chǎng)。此后的一天，楊某2酒后發(fā)現(xiàn)李某4的豫QJ4777本田奧德賽商務(wù)車(chē)停在新蔡縣古呂鎮(zhèn)振興路西段足生堂洗腳店門(mén)口，便約李某4見(jiàn)面。二人見(jiàn)面后言語(yǔ)不和，楊某2即打電話糾集被告人袁彬峰、徐某1及張某3、郭某10、李放、薛某13、杜曉宇等人到洗腳店門(mén)口助威，后在楊某2的指使下，張某3、李放等十余人持鋼管、磚塊將李某4的汽車(chē)玻璃砸碎、車(chē)身?yè)p壞。李某4為此支出修車(chē)費(fèi)26090元，楊某2賠償李某4經(jīng)濟(jì)損失27000元。經(jīng)鑒定，李某4的奧德賽商務(wù)車(chē)被損壞價(jià)值為24073.9元。
六、故意傷害事實(shí)
2011年3月15日23時(shí)許，蘇某甲駕駛豫QDK168面包車(chē)行至新蔡縣鑫源商貿(mào)城東大門(mén)時(shí)，因進(jìn)出大門(mén)與被告人徐某1和王某6駕駛的黑色雪佛蘭轎車(chē)發(fā)生口角并引起廝打。徐某1、王某6開(kāi)車(chē)走后，蘇某家人駕車(chē)尋找并尾隨徐某1等人駕駛的轎車(chē)準(zhǔn)備報(bào)案。當(dāng)車(chē)行至新蔡縣古呂鎮(zhèn)商貿(mào)路漢杰小學(xué)門(mén)口時(shí)，徐某1、王某6糾集郭某10、薛某13、李放、杜曉宇等人對(duì)蘇某甲、蘇某乙等人進(jìn)行毆打，致蘇某乙頭皮挫裂傷構(gòu)成輕傷、蘇某構(gòu)成輕微傷。
另查明，案發(fā)后，由楊某2出資83000元，王某6、徐某1賠償給蘇某、蘇某乙，蘇某、蘇某乙對(duì)徐某1諒解。2012年8月30日，被告人徐某1主動(dòng)投案；2012年11月19日，被告人袁某主動(dòng)投案；同年12月12日，被告人蘆某主動(dòng)投案；到案后，三被告人均如實(shí)供述了涉案事實(shí)。2013年3月19日，被告人李某被安徽省亳州市公安局抓獲；2013年4月9日，被告人吳某被公安機(jī)關(guān)抓獲。
上述事實(shí)有證人楊某2、張某3、丁某5、蘇某6、郭某10、王某8、李放、王明功、謝曉東、張明明、薛某13、閆林、馮華偉、金艷朝、張秋林等人的證言，被害人焦某、李某4、蘇某等人的陳述，物證照片、鑒定意見(jiàn)、賠償協(xié)議、諒解書(shū)、辨認(rèn)筆錄、戶籍證明、生效刑事判決書(shū)等書(shū)證，被告人徐某1、袁彬峰、李某、吳某、蘆某的供述等。
根據(jù)上述事實(shí)、證據(jù)，驛城區(qū)人民法院認(rèn)為，被告人徐某1、袁某、李某、吳某、蘆某明知楊某2組織、領(lǐng)導(dǎo)的黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施一系列違法犯罪活動(dòng)，接受該黑社會(huì)性質(zhì)組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理，直接參與實(shí)施有組織的違法犯罪活動(dòng)，其行為均已構(gòu)成參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪。徐某1、袁某除個(gè)人積極參加外，又糾集他人參與該組織的違法犯罪活動(dòng)，系黑社會(huì)性質(zhì)組織的積極參加者；李某、吳某、蘆某系該黑社會(huì)性質(zhì)組織的一般參加者。徐某1、袁某、李某、吳某、蘆某明知他人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，分別為其提供幫助或資金、組織接送人員參與賭博，從中漁利，其行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪；袁某、蘆某在他人的組織下，為逞強(qiáng)斗狠，故意毀壞他人財(cái)物，其行為均已構(gòu)成尋釁滋事罪。徐某1伙同他人以非法占有為目的，采用暴力威脅手段，強(qiáng)行索要他人錢(qián)財(cái)5萬(wàn)元，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成敲詐勒索罪。徐某1故意傷害他人身體，致一人輕傷，一人輕微傷，其行為已構(gòu)成故意傷害罪。徐某1、袁某故意毀壞他人財(cái)物，價(jià)值24073.9元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。徐某1、袁某、李某、吳某、蘆某均系一人觸犯數(shù)個(gè)罪名，依法均應(yīng)數(shù)罪并罰。
開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪中，在楊某2組織、領(lǐng)導(dǎo)下，各被告人根據(jù)楊某2的分工，為該賭場(chǎng)的運(yùn)作服務(wù)，作用較小，系從犯，應(yīng)對(duì)其從輕處罰；在故意毀壞財(cái)物犯罪及故意傷害犯罪中，因楊某2已經(jīng)賠償了被害人的經(jīng)濟(jì)損失，對(duì)該起犯罪在量刑時(shí)可酌情從輕處罰。在故意毀壞財(cái)物犯罪中，被告人徐某1、袁某未直接砸毀李某4車(chē)輛，在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法可從輕處罰。
被告人徐某1、袁某、蘆某主動(dòng)投案，如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系自首，依法可從輕、減輕處罰；被告人吳某當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，量刑時(shí)可酌予從輕。
被告人徐某1、袁某、李某、吳某、蘆某參加的黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪行為持續(xù)到《刑法修正案（八）》實(shí)施之后，故對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)犯罪應(yīng)以現(xiàn)行《中華人民共和國(guó)刑法》定罪量刑。被告人徐某1實(shí)施的敲詐勒索犯罪發(fā)生于2010年，在《刑法修正案（八）》之前，依照從舊兼從輕原則，對(duì)該罪量刑時(shí)適用1997年修訂的《中華人民共和國(guó)刑法》之相關(guān)規(guī)定。
一審法院認(rèn)為
根據(jù)本案被告人的犯罪事實(shí)和情節(jié)及社會(huì)危害程度，依照1997年修訂的《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十四條和《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十四條第一款、第二百九十三條第一款第（三）項(xiàng)、第二百三十四條第一款、第二百七十五條、第三百零三條第二款、第十二條第一款、第二十五條第一款、第二十七條第一、二款、第六十七條第一款、第六十九條第一、二款之規(guī)定，判決：一、被告人徐某1犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣四萬(wàn)元；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零八個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑二年零一個(gè)月；犯故意傷害罪，判處有期徒刑六個(gè)月；犯故意毀壞財(cái)物罪，判處有期徒刑八個(gè)月。決定執(zhí)行有期徒刑七年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元。二、被告人袁某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑二年零七個(gè)月，并處罰金人民幣三萬(wàn)元；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零八個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑六個(gè)月；犯故意毀壞財(cái)物罪，判處有期徒刑八個(gè)月。決定執(zhí)行有期徒刑五年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。三、被告人李某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣三萬(wàn)元；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零三個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。決定執(zhí)行有期徒刑二年零六個(gè)月，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。四、被告人吳某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；決定執(zhí)行有期徒刑一年零八個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。五、被告人蘆某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑六個(gè)月。決定執(zhí)行有期徒刑一年零十個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。
二審請(qǐng)求情況徐某1上訴稱：1、既沒(méi)有向焦某要錢(qián)，也不知道楊某2向焦某要錢(qián)，構(gòu)不成敲詐勒索罪。2、不但沒(méi)有參與砸李某4的車(chē)，而且在現(xiàn)場(chǎng)還勸楊某2不要砸車(chē)，構(gòu)不成故意毀壞財(cái)物罪。3、只是黑社會(huì)性質(zhì)組織罪的一般參加者，不是積極參加者。4、有自首情節(jié)，原判量刑重。
徐某1辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)：1、徐某1沒(méi)有毆打焦某，主觀上沒(méi)有敲詐他人錢(qián)財(cái)?shù)墓室?，客觀上沒(méi)有敲詐他人錢(qián)財(cái)?shù)男袨闃?gòu)不成敲詐勒索罪。2、徐某1沒(méi)有參與砸車(chē)，在楊某2等人砸車(chē)之前，徐某1還勸阻楊某2不要砸車(chē)，徐某1沒(méi)有故意毀壞財(cái)物的故意和行為，構(gòu)不成故意毀壞財(cái)物罪。3、徐某1等人將蘇某乙打傷一事，已經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)解，徐某1等人對(duì)蘇某乙等人進(jìn)行賠償，雙方達(dá)成了和解協(xié)議，對(duì)該起故意傷害的事實(shí)不應(yīng)再追訴。4、在楊某2組織的13起開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)、9起尋釁滋事犯罪中，徐某1只參加8起開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，沒(méi)有參加一起尋釁滋事犯罪，且沒(méi)有參加敲詐勒索和毀壞財(cái)物犯罪，只是黑社會(huì)性質(zhì)組織的一般參加者，且有自首情節(jié)，原判量刑重。
李某上訴稱：1、只是怕丈夫楊某2賭博輸錢(qián)太多，才跟著楊某2到過(guò)幾次賭場(chǎng)，沒(méi)有參與賭博，沒(méi)有參與分紅，也沒(méi)有參加楊某2實(shí)施的其他犯罪，夠不成參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪。2、對(duì)犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪不持異議。但丈夫楊某2因犯罪被判處有期徒刑十九年，其現(xiàn)在又被判刑，家中只剩下年邁多病的婆婆和剛滿兩歲的孩子相依為命，原判量刑重，請(qǐng)求從輕處罰，早日回家照看孩子。
李某的辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)：1、李某之所以與楊某2一起出入賭場(chǎng)，是因?yàn)槎藙偨Y(jié)婚，婚后感情好，形影不離，且李某害怕楊某2賭博輸錢(qián)太多，才跟著楊某2到賭場(chǎng)。李某也沒(méi)有參與楊某2實(shí)施的尋釁滋事、敲詐勒索、故意毀壞財(cái)物等犯罪，李某構(gòu)不成參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪。2、李某只是開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的一般參加者，系從犯，且到賭場(chǎng)的次數(shù)較少。此外，李某的丈夫楊某2因犯罪被判處較長(zhǎng)徒刑，李某本人也被判刑，家中只剩下年邁的婆婆撫養(yǎng)一個(gè)剛滿兩歲的孩子，二審期間，其婆婆因意外摔傷，造成骨折。（當(dāng)庭提交了其婆婆的戶籍證明和醫(yī)院的診斷證明。）綜上，原判量刑重，建議對(duì)李某從輕處罰。
吳某上訴稱：1、只是偶爾到賭場(chǎng)幫忙，沒(méi)有參與黑社會(huì)性質(zhì)組織的其他任何犯罪活動(dòng)。2、只參與了楊某2部分開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的犯罪事實(shí)，并于2010底主動(dòng)退出了楊某2的賭場(chǎng)，對(duì)楊某22011年之后開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的事實(shí)均不知情，也未參與。綜上，原判量刑過(guò)重，請(qǐng)求從輕處罰。
本院查明
出庭檢察員的意見(jiàn)：建議二審根據(jù)審理查明的事實(shí)，依法作出公正判決。
二審查明的事實(shí)和證據(jù)與一審相同，相關(guān)證據(jù)經(jīng)一、二審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，查證屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于徐某1及其辯護(hù)人提出的“徐某1系黑社會(huì)性質(zhì)組織罪的一般參加者”的上訴、辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)系楊某2領(lǐng)導(dǎo)的黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施的主要犯罪活動(dòng)和經(jīng)濟(jì)來(lái)源，徐某1除參與了大部分開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的犯罪外，還參與了敲詐勒索、故意傷害犯罪，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織的積極參加者，此上訴、辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，不予采納。
關(guān)于徐某1及其辯護(hù)人提出的“徐某1構(gòu)不成敲詐勒索罪”的上訴、辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，現(xiàn)有證據(jù)雖不能認(rèn)定徐某1對(duì)被害人焦某有毆打和索要錢(qián)財(cái)?shù)男袨?，但丁?、王某6等人均證實(shí)，徐某1明知楊某2實(shí)施敲詐勒索犯罪，仍受楊某2的指使參與對(duì)焦某進(jìn)行看管，限制焦某的人身自由，其行為構(gòu)成敲詐勒索罪，此上訴、辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，不予采納，但鑒于其在犯罪中起次要作用，可以認(rèn)定為從犯，并對(duì)其從輕處罰。
關(guān)于徐某1及其辯護(hù)人提出的“徐某1構(gòu)不成故意毀壞財(cái)物罪”的上訴、辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，徐某1沒(méi)有參與砸李某4的車(chē)輛，且徐某1、楊某2均證實(shí)在砸車(chē)前，徐某1對(duì)楊某2有勸阻行為，故徐某1沒(méi)有砸車(chē)的故意和行為，構(gòu)不成故意毀壞財(cái)物罪，此上訴、辯護(hù)意見(jiàn)成立，予以支持。
關(guān)于李某及其辯護(hù)人提出的“李某的行為構(gòu)不成參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪”的上訴、辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)系楊某2領(lǐng)導(dǎo)的黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施的主要犯罪活動(dòng)和經(jīng)濟(jì)來(lái)源，李某多次為楊某2開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)提供幫助和參與管理，應(yīng)認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織的參加者。此上訴、辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，不予采納。
關(guān)于李某及其辯護(hù)人提出的“原判量刑重”的上訴、辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，李某系黑社會(huì)性質(zhì)組織的一般參加者，共參與五次開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的犯罪，未參與其他黑社會(huì)犯罪活動(dòng)，二審期間對(duì)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的犯罪部分認(rèn)罪、悔罪，并積極繳納罰金，對(duì)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪部分可酌情對(duì)其從輕處罰。
關(guān)于吳某提出的“原判量刑重”的上訴理由，經(jīng)查，吳某系黑社會(huì)性質(zhì)組織的一般參加者，共參與四次開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的犯罪，未參與黑社會(huì)性質(zhì)組織的其他犯罪活動(dòng)，且在2010底主動(dòng)退出開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪，二審期間積極繳納罰金，對(duì)其可酌情從輕處罰。
本院認(rèn)為
綜上，本院認(rèn)為，原判認(rèn)定上訴人徐某1犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、故意傷害罪，上訴人李某、吳某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，原審被告人袁某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、尋釁滋事罪、故意毀壞財(cái)物罪，原審被告人蘆某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、尋釁滋事罪的事實(shí)清楚，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法，但認(rèn)定徐某1犯故意毀壞財(cái)物罪的證據(jù)不足，在敲詐勒索罪中，徐某1可認(rèn)定為從犯，且具有自首、案發(fā)前退贓等情節(jié)，依法可對(duì)其從輕處罰，同時(shí)根據(jù)李某、吳某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的事實(shí)、情節(jié)、認(rèn)罪態(tài)度，二審期間積極繳納罰金等情況，可對(duì)二人酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）（二）項(xiàng)、1997年《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十四條、《中華人民共和國(guó)刑法》第十二條第一款、第二百九十四條第一款、第二百三十四條第一款、第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第六十九條之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持驛城區(qū)人民法院（2013）驛刑初字第351號(hào)刑事判決中的第二、五項(xiàng)。
二、撤銷(xiāo)驛城區(qū)人民法院（2013）驛刑初字第351號(hào)刑事判決中的第一、三、四項(xiàng)。
三、上訴人徐某1犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣四萬(wàn)元；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零八個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月；犯故意傷害罪，判處有期徒刑六個(gè)月。決定執(zhí)行有期徒刑五年零六個(gè)月，并處罰金人民幣六萬(wàn)元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2012年10月30日起至2018年4月29日止。）
四、上訴人李某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣三萬(wàn)元；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元（已繳納）。決定執(zhí)行有期徒刑二年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年3月19日起至2015年3月18日止。）
五、上訴人吳某犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元（已繳納）；決定執(zhí)行有期徒刑一年零四個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年4月9日起至2014年8月8日止。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)段桂東
審判員吳德河
審判員王建峰
裁判日期
二〇一四年六月六日
書(shū)記員
書(shū)記員葉婷
