股東資格的取得包括原始取得和繼受取得。原始取得是指直接向公司認(rèn)購(gòu)股份，包括設(shè)立取得和增資取得。設(shè)立取得股東資格必須同時(shí)滿(mǎn)足實(shí)際繳納出資和公司依法成立兩個(gè)要件。尤其注意公司依法成立是出資者取得股東資格的必備要件。如果投資者繳納了出資，但因公司最終設(shè)立失敗，投資者也不能取得股東資格。即投資者的身份是隨著公司的成立而轉(zhuǎn)化為公司股東的，沒(méi)有公司則股東資格無(wú)從談起。公司設(shè)立過(guò)程中、設(shè)立失敗或者被認(rèn)定成立無(wú)效后，均無(wú)股東資格之說(shuō)。增資取得股東資格需區(qū)分有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本，須由股東會(huì)經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)作出決議。故對(duì)有限責(zé)任公司而言，除出資者按出資協(xié)議繳納出資外，還必須以公司股東會(huì)按程序作出有效增資決議為前提。這里實(shí)際上存在著兩個(gè)法律關(guān)系。一個(gè)是公司增加注冊(cè)資本的公司內(nèi)部法律關(guān)系，另一個(gè)是公司與第三人之間繳納出資的公司外部法律關(guān)系。前者受公司法律規(guī)范調(diào)整，后者受普通民事法律規(guī)范調(diào)整。后者的效力要受前者效力的制約。即如果增資未經(jīng)股東會(huì)決議通過(guò)，即使出資者與公司達(dá)成出資協(xié)議并實(shí)際繳納了出資，亦因公司增資行為無(wú)效導(dǎo)致出資協(xié)議無(wú)效，由此出資者無(wú)法取得股東資格。公司法關(guān)于股份有限責(zé)任公司發(fā)行新股的規(guī)定更為嚴(yán)格，除了股東會(huì)作出發(fā)行新股的決議外，該決議還必須經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)尚可有效。故在股份有限責(zé)任公司發(fā)行新股中取得股東資格，必須同時(shí)滿(mǎn)足三個(gè)條件，即股東大會(huì)依法作出決議、決議經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，以及投資者按協(xié)議認(rèn)購(gòu)繳納出資，缺少任一條件出資者均不能取得股東資格。對(duì)設(shè)立取得股東資格中繳納出資與公司股東資格取得之間的關(guān)系問(wèn)題，筆者認(rèn)為，對(duì)此問(wèn)題應(yīng)視各國(guó)貫徹公司資本理念的不同有所區(qū)別。
采取法定資本制的國(guó)家對(duì)公司成立前資本確定到位要求較嚴(yán)，采取授權(quán)資本制的國(guó)家對(duì)公司成立前的資本充足要求較低，故在授權(quán)資本制度下，股東出資與股東資格之間不必要建立一一對(duì)應(yīng)的法律關(guān)系，但在采用法定資本制的國(guó)家，則應(yīng)當(dāng)以實(shí)際向公司繳納出資為取得公司股東資格的必備要件。作為公司股東首先應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)股東義務(wù)然后才能享有相應(yīng)股東權(quán)利。股東向公司實(shí)際繳納出資是確保公司資本真實(shí)，維護(hù)公司交易安全的保障。但對(duì)于瑕疵出資者是否具備股東資格問(wèn)題，應(yīng)區(qū)分其是一般瑕疵還是重大瑕疵來(lái)確定是否取得公司股東資格。如是重大瑕疵，即根本未出資，則按照上述分析認(rèn)定該瑕疵出資者不具備公司股東資格；如出資未全部到位，則因其已經(jīng)履行了部分出資義務(wù)，故其股東資格應(yīng)該是具備的，除非因其出資嚴(yán)重不足導(dǎo)致公司根本未成立。對(duì)瑕疵出資者取得公司股東資格的，其享有的股權(quán)是有瑕疵的。其一方面構(gòu)成了對(duì)公司和公司其他股東的違約責(zé)任，另一方面也形成了對(duì)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的侵犯。同時(shí)該股東的權(quán)利是受到限制的。
采取法定資本制的國(guó)家對(duì)公司成立前資本確定到位要求較嚴(yán)，采取授權(quán)資本制的國(guó)家對(duì)公司成立前的資本充足要求較低，故在授權(quán)資本制度下，股東出資與股東資格之間不必要建立一一對(duì)應(yīng)的法律關(guān)系，但在采用法定資本制的國(guó)家，則應(yīng)當(dāng)以實(shí)際向公司繳納出資為取得公司股東資格的必備要件。作為公司股東首先應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)股東義務(wù)然后才能享有相應(yīng)股東權(quán)利。股東向公司實(shí)際繳納出資是確保公司資本真實(shí)，維護(hù)公司交易安全的保障。但對(duì)于瑕疵出資者是否具備股東資格問(wèn)題，應(yīng)區(qū)分其是一般瑕疵還是重大瑕疵來(lái)確定是否取得公司股東資格。如是重大瑕疵，即根本未出資，則按照上述分析認(rèn)定該瑕疵出資者不具備公司股東資格；如出資未全部到位，則因其已經(jīng)履行了部分出資義務(wù)，故其股東資格應(yīng)該是具備的，除非因其出資嚴(yán)重不足導(dǎo)致公司根本未成立。對(duì)瑕疵出資者取得公司股東資格的，其享有的股權(quán)是有瑕疵的。其一方面構(gòu)成了對(duì)公司和公司其他股東的違約責(zé)任，另一方面也形成了對(duì)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的侵犯。同時(shí)該股東的權(quán)利是受到限制的。
