我國《合同法》上的違約行為形態(tài)有兩種，即預期違約與實際違約。所謂的預期違約也稱為先期違約，它是指在履行期限到來之前，一方無正當理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同?！逗贤ā返谝话倭惆藯l規(guī)定，“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任”?！《鴮嶋H違約是指在履行期限到來以后，當事人不履行或不完全履行合同義務。《合同法》第一百零七條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。這兩種違約行為形態(tài)都是合同生效后的違約行為，都應當承擔違約責任。但是兩者并非完全相同，是有一定區(qū)別的。而預期違約與實際違約兩者的區(qū)別并非顯而易見的，往往被人們所忽視。因此，分清兩者的區(qū)別，對審判實踐具有重大指導意義。筆者就預期違約與實際違約兩者的區(qū)別略陳己見。
預期違約與實際違約主要有以下區(qū)別：
第一，違約的時間不同。預期違約是在履行期到來之前的違約，換言之，預期違約是合同履行期未屆時，當事人明示或默示其中將不履行合同。由于履行期尚未到來，當事人還不必要繼續(xù)履行其義務，此時一方的違約只是表現(xiàn)為未來將不履行義務。它只是一種違約的現(xiàn)實危險，它可能發(fā)展為實際違約，也可能由于違約人撤回毀約的意思表示而消失。而不像實際違約那樣表現(xiàn)為現(xiàn)實的違反義務。預期違約行為侵害的是期待的債權(quán)而不是現(xiàn)實的債權(quán)。當然，盡管履行期限尚未到來，由于合同已經(jīng)生效，任何一方從事預期違約行為也屬于對合同義務的違反，因而也構(gòu)成違約。而實際違約是在履行期限到來時所表現(xiàn)出來的明顯的違約行為。也就是說在履行期限已屆至時，當事人不履行合同義務或不按合同約定履行合同義務。其客觀表現(xiàn)為現(xiàn)實的違反合同的義務，它侵害的是現(xiàn)實的債權(quán)，這種違約與實際違約相比違約程度更大，給對方當事人造成的損失也相對更大。
第二，違約形態(tài)不同。預期違約表現(xiàn)為對整個合同的毀棄，包括兩種形態(tài)，即明示毀約和默示毀約。所謂明示毀約，是指一方當事人無正當理由，明確肯定地向另一方當事人表示他將在履行期限到來時不履行合同。其構(gòu)成要件是：一是必須是一方明確肯定地向?qū)Ψ阶鞒鰵Ъs的表示;二是不履行合同的主要義務;三是不履行合同的義務無正當理由。所謂默示毀約，是指在履行期到來之前，一方以自己的行為表明其將在履行期到來之后不履行合同，而另一方有足夠的證據(jù)證明一方將不履行合同，也不愿意提供必要的履行擔保。其構(gòu)成要件是：一是一方當事人具有《合同法》第六十八條所規(guī)定的情況;二是另一方具有確鑿的證據(jù)證明對方具有上述情形;三是一方不愿提供適當?shù)穆募s擔保。由于這兩種形態(tài)都是發(fā)生在履行期到來之前的違約，因此可以看作是與實際違約相對應的一種特殊的違約形態(tài)。而實際違約的形態(tài)有拒絕履行、遲延履行、不適當履行和部分履行四種。所謂的拒絕履行，是指在合同期限到來以后，一方當事人無正當理由拒絕履行合同規(guī)定的全部義務?！逗贤ā返谝话倭闫邨l所提及的“一方不履行合同義務”就是指拒絕履行的行為。所謂的遲延履行，是指合同當事人的履行違反了履行期限的規(guī)定。履行遲延在廣義上包括債務人的給付遲延和債權(quán)人的受領(lǐng)遲延，狹義上僅指債務人的給付遲延。《合同法》第九十六條規(guī)定的遲延履行采納了廣義的概念，因此凡是違反履行期限的履行都可以稱為遲延履行。所謂的不適當履行，是指當事人交付的標的物不符合合同規(guī)定的質(zhì)量要求，也就是說履行具有瑕疵。所謂的部分履行是指合同雖然履行，但履行不符合數(shù)量的規(guī)定，或者說履行在數(shù)量上存在著不足。因此，這兩種違約形態(tài)是完全不同的。
第三，提出請求的時間不同。預期違約的非違約方如果認為，等待履行期到來再提出請求，將使其蒙受更大的損失，或者認為毀約方不可能撤回其毀約的表示，則可以根據(jù)《合同法》第一百零八條的規(guī)定，立即提出請求，要求對方在履行期到來前承擔違約責任。但在某些情況下，非違約方，在履行期到來以后請求違約方承擔賠償責任，比在履行期到來前提出請求其承擔此種責任對其更為有利，可以等待期限到來后提出請求。此外，非違約方相信毀約方可能會在履行期到來之前撤回其毀約的表示，從而消除毀約的狀態(tài)，也可以等待履行期限到來后提出請求。而實際違約的非違約方不可能在履行期限到來前提出請求，因為在履行期限到來之前還不能說明對方會違約。因此只能在履行期限到來后，對方發(fā)生實際違約行為時，才能提出要求違約方承擔違約責任。
第四，違約的責任不同。預期違約的非違約方可以在履行期限到來前行使各種違約責任的補救方式，如要求毀約方在履行期限到來時履行合同、賠償損失、支付違約金以及解除合同等。法律賦予守約方有適當?shù)倪x擇補救方式的權(quán)利。如守約方可以堅持合同的效力，要求對方繼續(xù)履行合同。但守約方應當要求毀約方撤回毀約的意思表示，而不能坐等履行期的到來。因為這樣會容易造成損失的擴大。守約方也可以行使單方合同解除權(quán)。因為預期違約是違約方對諾言的違反，這使的守約方獲得了合同的單方解除權(quán)。而且，解合同不影響要求賠償損失的權(quán)利。這是因為接受預期違約并不等于免除違約方的責任，而只是承認預期違約的既成事實。此外，預期違約是一種違約行為，守約方要求違約方支付違約金是無可非議的，在此不作多論。而實際違約在一方拒絕履行的情況下，另一方有權(quán)要求其繼續(xù)履行合同，也有權(quán)要求其承擔違約金或賠償損失責任。在履行遲延的情況下，非違約方有權(quán)要求違約方支付遲延履行的違約金，如果違約金不足以彌補非違約方所遭受的損失，非違約方還有權(quán)要求賠償損失。在不適當履行的情況下，如果合同對責任形式和補救方式已經(jīng)作出了明確規(guī)定的從其規(guī)定;沒有規(guī)定或規(guī)定不明確，受害人可以根據(jù)具體情況，選擇各種不同的補救方式和責任形式。在部分履行的情況下，非違約方有權(quán)要求繼續(xù)履行，也有權(quán)要求違約方支付違約金，對造成損失的也有權(quán)要求賠償損失。因此，預期違約履行前的責任和實際違約履行期到來的責任是有區(qū)別的，例如在確定預期違約的賠償損失時，只能根據(jù)履行期前的市場價格而不能根據(jù)履行期到來時的市場價格來計算損失，并確立毀約方應賠償?shù)臄?shù)額。在計算賠償數(shù)額時，應當考慮到從預期違約到履行期到來，另一方可能有較長時間采取措施減少損害。如果他未采取措施減輕其應當減輕的損害，該數(shù)額應當從賠償數(shù)額中扣除?？傊?，在確定預期違約的責任時，不能以履行期到來后的標準予以確定，否則將加重當事人債務的履行，使毀約方承擔過重的責任。由此可以看出，后者承擔的違約責任比前者要相對更大，范圍也相對更廣。
第五，賠償損失的范圍不同。一般來說，實際違約應當承擔的是完全賠償原則。所謂的完全賠償原則，是指因違約方的違約使受害人遭受的全部損失都應當由違約方負責賠償?！逗贤ā返谝话僖皇龡l規(guī)定，“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益?！薄逗贤ā愤@一規(guī)定采用了完全賠償原則。完全賠償就是要通過賠償受害人的實際損失和可得利益的損失，從而彌補受害人遭受的全部損失，使受害人恢復到合同訂立前的狀態(tài)，或者恢復到合同能夠得到嚴格履行情況下的狀態(tài)。這里的實際損失是指因一方違約行為而造成相對方現(xiàn)實意義上的損失，且是顯而易見的損失。所謂的可得利益是指合同在履行后可以實現(xiàn)和取得的利益。如一方急待原材料投入生產(chǎn)，因?qū)Ψ降狡诓唤桓懂a(chǎn)品使其不能按時投入生產(chǎn)從而獲得利潤?？傻美媸且环N未來的必須通過合同的繼續(xù)履行才能實現(xiàn)的利益，是當事人訂立合同時能夠合理預見到的利益。因此，盡管它沒有為當事人實際享有，但只要合同如期履行當事人就會獲得。由于如果沒有違約行為的發(fā)生，當事人是可以獲得可得利益的，從這個意義上說，可得利益的損失與實際損失沒有實質(zhì)差別，它們都是因為違約所造成的損失。但賠償可得利益損失有三種例外：一是可得利益損失指在彌補受害人遭受的全部實際損失，而并不賠償其因從事一樁不成功的交易所蒙受的損失;二是在標的物不斷波動的情況下，可得利益賠償?shù)淖罡呦揞~應該是受害人在合同完全履行的情況下所應取得的各種利益;三是受害人有權(quán)就他依合同本來應該獲得的可得利益要求賠償，但是可得利益必須是純利潤，而不應包括為取得這些利益所支付的費用。而就預期違約來說，因其是在履行期限未到來時發(fā)生的違約行為，非違約方事先得知對方違約，他有義務依照《合同法》第一百一十九條：“當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。”的規(guī)定，防止損失擴大。因此，預期違約一般造成的是信賴利益的損害，即因合同不能得到履行所蒙受的不利，如因信賴對方履行而支付一定的準備履行的費用，但不包括因合同履行所能獲得的各種利益(如利潤損失)等。
