發(fā)文機關最高人民法院
發(fā)文日期2009年07月29日
時效性現(xiàn)行有效
發(fā)文字號〔2009〕民二他字第5號函
施行日期2009年07月29日
效力級別司法文件
（[2009]民二他字第5號函 2009年7月29日）
遼寧省高級人民法院：
你院（2006）遼民二終字第314號《關于鞍山市人民政府與大連大鍛鍛造有限公司、鞍山第一工程機械股份有限公司、鞍山市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會加工承攬合同欠款糾紛一案的請示報告》收悉。經(jīng)研究，答復如下：
根據(jù)我國公司法及相關法律法規(guī)的規(guī)定，股份有限公司設立時發(fā)起人可以用土地使用權出資。土地使用權不同于土地所有權，其具有一定的存續(xù)期間即年限，發(fā)起人將土地使用權出資實際是將土地使用權的某部分年限作價用于出資，發(fā)起人可以將土地使用權的全部年限作價用于出資，作為公司的資本。發(fā)起人將土地使用權的部分年限作價作為出資投入公司，在其他發(fā)起人同意且公司章程沒有相反的規(guī)定時，并不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，此時發(fā)起人投入公司的資本數(shù)額應當是土地使用權該部分年限作價的價值。
在該部分年限屆至后，土地使用權在該部分年限內(nèi)的價值已經(jīng)為公司所享有和使用，且該部分價值也已經(jīng)凝結為公司財產(chǎn)，發(fā)起人事實上無法抽回。由于土地使用權的剩余年限并未作價并用于出資，所以發(fā)起人收回土地使用權是取回自己財產(chǎn)的行為，這種行為與發(fā)起人出資后再將原先出資的資本抽回的行為具有明顯的區(qū)別，不應認定為抽逃出資。發(fā)起人取回剩余年限的土地使用權后，公司的資本沒有發(fā)生變動，所以無須履行公示程序。
本案中，你院應當查明作為股東的鞍山市人民政府在公司即鞍山一工設立時投入的570620平方米土地使用權作價1710萬元所對應的具體年限。如果該作價1710萬元的土地使用權對應的出資年限就是10年，在10年期滿后，鞍山市人民政府將剩余年限的土地使用權收回，不構成抽逃出資，也無需履行公示程序；反之，則鞍山市人民政府存在抽逃出資的行為，其應當承擔對公司債務的賠償責任，但以抽逃出資的價值為限。
以上意見，僅供參考。
