發(fā)文機關國務院法制辦公室
發(fā)文日期2004年01月30日
時效性現(xiàn)行有效
發(fā)文字號國法秘函〔2004〕17號
施行日期2004年01月30日
效力級別國務院規(guī)范性文件
國務院法制辦公室對《關于第二十八條適用問題的請示》的復函
(2004年1月30日 國法秘函[2004]17號)
黑龍江省人民政府法制辦公室：
你辦《關于第二十八條適用問題的請示》(黑政法發(fā)[2003]63號)收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)答復如下：
依照 《建設項目環(huán)境保護管理條例》第二十八條規(guī)定，應當給予行政處罰的行為包括：建設項目需要配套建設環(huán)境保護設施未建成、未經(jīng)驗收或者經(jīng)驗收不合格，主體工程即正式投入生產(chǎn)或者使用的。對建設項目未報批環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的行為，應當依照 《建設項目環(huán)境保護管理條例》第二十四條的規(guī)定處理。
附：
黑龍江省人民政府法制辦公室關于 《建設項目環(huán)境保護管理條例》第二十八條適用問題的請示
(2003年11月4日 黑政法發(fā)[2003]63號)
國務院法制辦公室：
我省行政復議機關在辦理行政復議案件中，遇到建設單位在住宅建設項目未辦理環(huán)境影響評估手續(xù)，但已建成投入使用的情況下，是否適用 《建設項目環(huán)境保護管理條例》第二十八條規(guī)定對其進行處罰的問題，現(xiàn)請示如下：
本案建設單位于2000年經(jīng)市政府有關部門批準獲得了為本單位職工建設經(jīng)濟適用住房項目，并于2001年1月取得了《建設工程規(guī)劃許可證》。同年11月建成并投入使用。2003年3月，市環(huán)保局發(fā)現(xiàn)建設單位未辦理建設項目環(huán)境影響審批手續(xù)，按照國家環(huán)境保護總局1999年11月2日作出的《關于建設項目未經(jīng)審批即建成投產(chǎn)法律適用問題的復函》(環(huán)發(fā)[1999]249號)，依據(jù)國務院頒布的 《建設項目環(huán)境保護管理條例》第二十八條的規(guī)定，對建設單位作出罰款45，000元的行政處罰決定。建設單位對此不服，遂向市政府提起行政復議。因對國家環(huán)境保護總局的解釋有異議，該案已中止審查。
我們認為，市環(huán)保局的行政處罰行為違反了有關法律、法規(guī)的規(guī)定，實施處罰沒有法律依據(jù)，應當依法予以撤銷。理由是：
一、 該市環(huán)保局作出的行政處罰行為違反了 《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條第一款的規(guī)定。本案建設單位于 2000年經(jīng)市政府有關部門批準獲得了為本單位職工建設經(jīng)濟適用住房項目，并于2001年1月取得了《建設工程規(guī)劃許可證》。作為建設項目審批內(nèi)容之一的環(huán)境影響評估按有關規(guī)定應當在《建設工程規(guī)劃許可證》頒發(fā)前進行，即建設單位未履行環(huán)境影響評估手續(xù)的違法行為發(fā)生在取得《建設工程規(guī)劃許可證》前。因此，該市環(huán)保局于2003年3月對建設單位實施行政處罰已明顯超出兩年的時效。
二、 適用法律錯誤。 《建設項目環(huán)境保護管理條例》第二十八條規(guī)定“違反本條例規(guī)定，建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施未建成、未經(jīng)驗收或者經(jīng)驗收不合格，主體工程正式投入生產(chǎn)或者使用的，由審批該建設項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境保護行政主管部門責令停止生產(chǎn)或者使用，可以處10萬元以下的罰款”，其適用的違法行為應當是主體工程已依法履行了環(huán)境影響評估手續(xù)，但需要配套建設的環(huán)境保護設施未建成、未經(jīng)驗收或者經(jīng)驗收不合格，正式投入生產(chǎn)或者使用的情形。本案建設單位的違法行為與本條規(guī)定的內(nèi)容毫不相干，依照該條的規(guī)定實施處罰屬適用法律錯誤。
三、 國家環(huán)境保護總局制發(fā)的《關于建設項目未經(jīng)審批即建成投產(chǎn)法律適用問題的復函》(環(huán)發(fā)[1999]249號)擴大了 《建設項目環(huán)境保護管理條例》第二十八條的適用范圍。由于 《建設項目環(huán)境保護管理條例》中未設定對建設項目未辦理環(huán)境影響評估手續(xù)建成并投入使用違法行為的處罰規(guī)定，所以復函中“對未報批建設項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或環(huán)境影響登記表，且已經(jīng)建成并投入生產(chǎn)的建設項目，原則上應按照 《建設項目環(huán)境保護管理條例》第28條處理”的規(guī)定，擴大了行政法規(guī)的適用范圍，違法設定了新的違法行為，其行為明顯違背了 《中華人民共和國立法法》和 《中華人民共和國行政處罰法》的有關規(guī)定。
綜上，我們認為：因住宅建設項目所涉及的環(huán)境保護設施均已在城市建設總體規(guī)劃之中，住宅建設項目投入使用后所產(chǎn)生的污物已由城市排污系統(tǒng)統(tǒng)一處理，建設單位只需交納配套費。所以，在 《建設項目環(huán)境保護管理條例》作出修改之前，對住宅建設項目未辦理環(huán)境影響評估手續(xù)，建成后已投入使用的違法行為應當有別于其他生產(chǎn)建設項目，以采取責令補辦環(huán)境影響評估手續(xù)的補救方式加以解決為好。
此請示妥否，請函復。
