《刑事審判參考》（2000年第5輯，總第10輯）
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【第70號】管某虛報注冊資本案-虛報注冊資本構(gòu)成犯罪的標準如何掌握
二、主要問題
1.虛報注冊資本罪中“公司”的范圍如何界定?
2.如何理解刑法第一百五十八條中規(guī)定的“使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段”?
3.如何理解“虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重和其他嚴重情節(jié)”?
三、裁判理由
公司是現(xiàn)代企業(yè)的主要形式，是市場經(jīng)濟活動中的重要主體。為了保障交易安全，規(guī)范公司行為，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，我國實行公司登記管理制度。
注冊資本就是公司管理進行登記的重要內(nèi)容之一。作為公司經(jīng)營資本的一部分，注冊資本不僅是劃分股東權(quán)利與義務(wù)的重要標準，也是公司對外承擔責任、償還債務(wù)的一項基本保證，維系著市場交易安全和債權(quán)人的利益。虛假的注冊資本的社會危害性，不僅在于可能使公司的經(jīng)營活動難以正常開展，更為嚴重的是因股東不可能以其出資或者所持有的股份為限對公司承擔責任，致使公司不可能以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任，從而有可能給債權(quán)人造成重大的經(jīng)濟損失，破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序。因此，全國人大常委會于1995年2月28日通過了《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》，增設(shè)了虛報注冊資本罪。1997年修訂刑法時，除降低罰金刑的最高限額、增加規(guī)定了罰金刑的最低限額外，基本上保留了決定的有關(guān)內(nèi)容。
根據(jù)刑法第一百五十八條的規(guī)定，虛報注冊資本罪，是指申請公司登記過程中，使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的行為。從犯罪構(gòu)成看，虛報注冊資本罪在客觀上有如下特征:
(一)為登記成立有限公司虛報注冊資本才能構(gòu)成犯罪。我國的公司分有限公司和無限公司。無限公司是指公司的股東對公司債務(wù)承擔無限連帶責任的企業(yè)法人。如合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等都是無限公司。有限公司是指公司股東以其出資額或者所持有的股份為限對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。如有限責任公司、股份有限公司都是有限公司。雖然法律要求登記成立公司必須有實際的出資，并且在《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》上注明其注冊資本，但并非所有的虛報注冊資本的行為，都構(gòu)成虛報注冊資本罪。例如，《合伙企業(yè)法》第六十五條規(guī)定:“違反本法規(guī)定，提交虛假文件或者采取其他欺騙手段，取得企業(yè)登記的，責令改正，處以五千元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記”。《個人獨資企業(yè)法》第三十三條規(guī)定:“違反本法規(guī)定，提交虛假文件或采取其他欺騙手段，取得企業(yè)登記的，責令改正，處以五千元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并處吊銷營業(yè)執(zhí)照”。法律沒有規(guī)定應(yīng)追究合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)虛報注冊資本行為的刑事責任。這并不是法律的疏忽，也不表明法律存在漏洞。由于無限公司的出資人要以其所有的全部財產(chǎn)對外承擔無限責任，其虛報注冊資本行為的社會危害性相對要小一些，故法律不認為是犯罪，而由工商行政管理部門給于行政處罰。但對于有限責任公司，由于出資人是以其出資額或看持有的股份即注冊資本，對外承擔責任，故《公司法》第二百零六條明確規(guī)定:“違反本法規(guī)定，辦理公司登記時虛報注冊資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分乙五以上百分之十以下的罰款；對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任”。刑法第一百五十八條規(guī)定的虛報注冊資本罪，就是指在中國境內(nèi)登記設(shè)立有限公司時，虛報注冊資本的行為。這里的有限公司，是指依照《公司法》的規(guī)定，在中國境內(nèi)登記設(shè)立的有限責任公司和股份有限公司，即其名稱中含有“有限”或者“有限責任”字樣的公司，因為依照有關(guān)法律的規(guī)定，無限責任公司不得在名稱中使用“有限”或者“有限責任”字樣。被告人管某登記成立的“烏魯木齊市仁立實業(yè)發(fā)展有限公司”，就屬于有限公司。
(二)“使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段”是虛報注冊資本的行為方式虛報注冊資本，即資本不實，表現(xiàn)為股東的實際出資與公司的注冊資本不一致。人們通常所說的“皮包公司”、“空殼公司”就是虛報注冊資本的結(jié)果。根據(jù)刑法第一百五十八條的規(guī)定，只有“使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段”虛報注冊資本的，才構(gòu)成虛報注冊資本罪。沒有“使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段”虛報注冊資本，或者“使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段”不是為了虛報注冊資本的，都不構(gòu)成虛報注冊資本罪。這里的“證明文件”，是指在申請公司登記時，申請人需向工商行政管理機關(guān)提交的證實注冊資本真實性的文件。根據(jù)企業(yè)法人登記管理條例第十五條規(guī)定:“申請企業(yè)法人開業(yè)登記，應(yīng)當提交下列文件、證件:(一)組建負責人簽署的登記申請書；(二)主管部門或者審批機關(guān)的批準文件；(三)組織章程；(四)資金信用證明、驗資證明或者資金擔保；(五)企業(yè)主要負責人的身份證明；(六)住所和經(jīng)營場所使用證明；(七)其他有關(guān)文件、證件”。使用虛假“證明文件”，并不是指上述全部文件，而是指其中的“資金信用證明、驗資證明或者資金擔?！?、“住所和經(jīng)營場所使用證明”等這些能證實注冊資本真實性的文件。一般是指驗資、驗證、評估等有關(guān)的文書、文字材料，如公司法規(guī)定，股東全部繳納出資后，或發(fā)行股份的股款繳足后必須經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗資并出具證明文件；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，須經(jīng)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估并出具證明文件。所謂“采取其他欺詐手段”，是指利用“使用虛假證明文件”以外的其他方法虛報注冊資本。例如，隱瞞真相騙用其無支配權(quán)的資金進行虛報。使用這些欺詐手段必須是為了虛報注冊資本，不是為了虛報注冊資本而使用的欺詐手段，不構(gòu)成本罪。本案被告人管某本沒有任何資金，為取得公司登記，偽造了一份內(nèi)容為“烏魯木齊市仁立實業(yè)發(fā)展有限公司是我行的客戶之一，已在我行開立帳戶。該公司的存款余額1996年1月24日為100萬元整”的資信證明，并以欺騙手段獲得了新疆英特審計事務(wù)所的驗資證明，這些就屬于“申請公司登記使用虛假證明文件”虛報注冊資本；被告人管某盜用其岳母胡某芬的身份證和照片，編造了一份胡某芬投資58萬元加入仁立公司的書面申請；又利用其與新疆海華物業(yè)管理公司經(jīng)理馬某茂經(jīng)營上的關(guān)系，在馬某茂不明真相的情況下，使用馬某茂的身份證、照片和公司印章，編造了一份馬某茂投資40萬元加入仁立公司的書面申請，這些就屬于采取其他欺詐手段虛報注冊資本。
(三)虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)，是虛報注冊資本罪與非罪的界限虛報注冊資本罪是結(jié)果犯，即欺騙公司登記主管部門，已取得公司登記的，是虛報注冊資本罪的必要條件。沒有發(fā)生公司登記這一結(jié)果的，不構(gòu)成虛報注冊資本罪。取得公司登記的標志，便是工商管理部門核準并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。在公司登記過程中使用虛假證明文件或者其他欺詐手段虛報注冊資本，是為了欺騙公司登記主管部門，騙取公司登記。如果行為人使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段，虛報注冊資本，但工商行政管理部門發(fā)覺而未受騙，工商行政管理部門沒有批準公司登記，則不構(gòu)成本罪。換言之，虛報注冊資本罪不存在未遂這一犯罪形態(tài)。但是，虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，并非就具備了構(gòu)成虛報注冊資本罪的全部要件。虛報注冊資本罪是否成立，還需取決于是否同時具有虛報注冊資本“數(shù)額巨大”、“后果嚴重”或者“其他嚴重情節(jié)”之一的情形。
取得公司登記后，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)三種情形，只要行為人具備其中之一的，就構(gòu)成犯罪。由于刑法和有關(guān)司法解釋均未對虛報注冊資本“數(shù)額巨大”、“后果嚴重”以及“其他嚴重情節(jié)”作出具體規(guī)定，只能由人民法院根據(jù)案件的具體情況來認定。特別是對虛報注冊資本“數(shù)額巨大”的認定，理論界和實務(wù)部門的認識均有分歧，主要有以下四種觀點:
第一種觀點認為，應(yīng)以虛報的注冊資本絕對數(shù)計算，不應(yīng)低于100萬元；
第二種觀點認為，應(yīng)以虛報的比例計算，虛報注冊資本數(shù)額占注冊資本的20%至30%為數(shù)額巨大；
第三種觀點認為，應(yīng)分兩種情況，一是看其虛報的比例，即虛報的數(shù)額超過其應(yīng)出資數(shù)額一倍以上的便可認定為虛報注冊資本數(shù)額巨大，二是看其絕對數(shù)額，即虛報注冊資本數(shù)額超過100萬元的，應(yīng)認定為數(shù)額巨大；
第四種觀點認為，公司法根據(jù)公司的種類和經(jīng)營范圍分別規(guī)定了注冊資本的最低限額(即有限責任公司，以生產(chǎn)經(jīng)營為主的和以商業(yè)批發(fā)為主的不得低于50萬元，以商業(yè)零售為主的不得低于30萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性的不得低于10萬元，特定行業(yè)的有限公司需高于以上底限的，由法律、行政法另行規(guī)定；股份有限公司注冊資本最低限額規(guī)定為1000萬元，需高于1000萬元的，由法律、行政法另行規(guī)定)，對于法律規(guī)定的注冊資本最低限額較低的公司，可按最低限額的一至二倍作為數(shù)額巨大的起點，對于法律規(guī)定的注冊資本最低限額很大的公司，可以五十萬元或者一百萬元作為數(shù)額巨大的起點。
我們認為，虛報注冊資本數(shù)額大并非社會危害性就大，如注冊資本5000萬元的公司，其在公司注冊登記時，使用虛假證明文件虛報了200萬元，但虛報數(shù)額只占其注冊資本的4%，一般不會對債權(quán)人的利益造成實際或者大的損害，可作為一般違法行為予以行政處罰，不一定非要通過刑法來調(diào)整。而虛報注冊資本比例大也不一定屬于虛報注冊資本“數(shù)額巨大”，如注冊資本10萬元的公司，即使其全部注冊資本均為公司注冊人采用欺詐手段虛報，也不宜認定為虛報注冊資本“數(shù)額巨大”。因此，我們認為，既不能僅根據(jù)虛報的絕對數(shù)額，也不能單純以虛報的比例大，作為虛報注冊資本“數(shù)額巨大”的起點。在司法解釋沒有對此作出明確規(guī)定以前，一般可以按虛報注冊資本數(shù)額達注冊資本的一定比例(如20%、30%或者更高些、更低些)以上，同時，結(jié)合虛報注冊資本的絕對數(shù)額(如50萬元、100萬元或者更高些、更低些)，作為虛報注冊資本“數(shù)額巨大”的起點是適當?shù)?。只有虛報注冊資本數(shù)額達到注冊資本的一定比例并且虛報注冊資本的絕對數(shù)額巨大的，才能認定為虛報注冊資本“數(shù)額巨大”。這種標準雖然會導致無法追究一些虛報注冊資本的比例很大或者比例很小但絕對數(shù)額很大的公司虛報注冊資本行為的刑事責任，但是，首先，虛報注冊資本的比例大、注冊資本不大的公司本身不具有大額交易的能力，其在經(jīng)濟生活中給債權(quán)人造成的損害一般較小，如果此類公司進行了超過以其注冊資本承擔責任的大額交易，給債權(quán)人造成了經(jīng)濟損失，也并非單純是虛報注冊資本行為一方面的因素造成，債權(quán)人審查不嚴、交易小慎，也是有責任的。在有的情況下，這種損失和后果本身就包括在債權(quán)人預料的風險之中。而虛報注冊資本的絕對數(shù)額大、虛報的比例很小的，如前所述，一般不會對債權(quán)人的利益造成實際或者大的損害，可不通過刑法來調(diào)整。其次，刑法對虛報注冊資本行為，以“數(shù)額巨大”，而不是以“數(shù)額較大”，作為追究刑事責任的起點，也體現(xiàn)了對虛報注冊資本數(shù)額不是巨大的違法行為不追究刑事責任的意圖。第三，虛報注冊資本“數(shù)額巨大”只是認定虛報注冊資本罪的條件之一，對于虛報注冊資本數(shù)額沒有達到上述標準，但后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，仍應(yīng)以虛報注冊資本罪追究其刑事責任。最后，不追究刑事責任并非意味著行為人不負法律責任，根據(jù)公司法第二百零六條的規(guī)定，對于虛報注冊資本，不構(gòu)成犯罪的，由工商行政管理部門對其處以罰款或者撤銷公司登記，已足以起到依法予以制裁以維護交易安全的作用。
虛報注冊資本“后果嚴重”，一般是指虛報注冊資本行為給國家、社會、其他股東或者債權(quán)人造成嚴重損失，或者造成惡劣影響等情形。虛報注冊資本“有其他嚴重情節(jié)”，一般是指行為人多次虛報注冊資本，或者行為人虛報注冊資本、騙取公司登記后，利用成立的公司進行違法犯罪活動等。
綜上，本案被告人管某沒有任何資本，在申請公司登記過程中使用虛假證明文件和欺詐手段，虛報注冊資本100萬元，騙取工商行政管理機關(guān)核發(fā)了“烏魯木齊市仁立實業(yè)發(fā)展有限公司”《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，應(yīng)當認定為虛報注冊資本數(shù)額巨大；被告人管某在騙取了公司登記后，利用成立的公司帳戶違法“倒帳”，為其他公司注入虛假的資本提供便利，破壞國家對工商、金融活動進行的監(jiān)控、管理，情節(jié)嚴重。一、二審法院認定被告人管某的行為，已構(gòu)成虛報注冊資本罪，判處其罰金二萬元，是正確的。
