《刑事審判參考》（2007年第4輯，第57輯）
[第450號(hào)]蔣某1、李某2過(guò)失致人死亡案-如何區(qū)分共同間接故意殺人與過(guò)失致人死亡
節(jié)選裁判說(shuō)理部分，僅為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究，如有侵權(quán)，立即刪除：
二、主要問(wèn)題
本案的關(guān)鍵是對(duì)被告人蔣某1、李某2的行為性質(zhì)如何認(rèn)定，是定共同間接故意殺人，還是定過(guò)失致人死亡?對(duì)此，主要有兩種不同的意見(jiàn)：
第一種意見(jiàn)認(rèn)為，被告人蔣某1、李某2的行為均構(gòu)成故意殺人罪。因?yàn)槭Y某1、李某2在危險(xiǎn)性存在的情況下，一方面繼續(xù)駕車(chē)而不采取相應(yīng)的剎車(chē)措施防止危害結(jié)果的發(fā)生，另一方面在該車(chē)行駛過(guò)程中將被害人徐維某的雙手扳開(kāi)，從而使危害發(fā)生的可能性演變成為現(xiàn)實(shí)危害。蔣某1、李某2的行為均符合放任危害結(jié)果發(fā)生的間接故意形態(tài)，客觀上導(dǎo)致徐維某被車(chē)碾壓致死結(jié)果的發(fā)生，由此構(gòu)成了共同 (間接)故意殺人罪。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為，被告人蔣某1、李某2沒(méi)有主觀意思聯(lián)絡(luò)，沒(méi)有放任被害人死亡的心態(tài)，其行為構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪。
三、裁判理由
(一)被告人蔣某1、李某2沒(méi)有放任被害人死亡的共同故意，不構(gòu)成共同間接故意殺人罪
在司法實(shí)踐中，過(guò)于自信的過(guò)失致人死亡與間接故意殺人兩種犯罪行為容易混淆，兩罪的區(qū)別在于過(guò)于自信的過(guò)失致人死亡的行為人希望避免造成他人死亡結(jié)果，即死亡結(jié)果的發(fā)生是違背行為人意志的；而間接故意殺人的行為人對(duì)死亡結(jié)果的發(fā)生持放任態(tài)度， 既不積極追求，也不采取措施設(shè)法避免，該危害結(jié)果的發(fā)生并不違背其主觀意愿。前者的行為人在預(yù)見(jiàn)到他人死亡結(jié)果可能發(fā)生的情況下仍然實(shí)施其行為，是因?yàn)樗J(rèn)為憑借一定的主客觀條件可以避免死亡結(jié)果的發(fā)生，而后者的行為人在明知死亡結(jié)果可能發(fā)生的情況下仍然實(shí)施其行為，是為了實(shí)現(xiàn)其他目的，行為人并沒(méi)有考慮到能否憑借一定的主客觀條件避免他人死亡結(jié)果的發(fā)生。因此，區(qū)分過(guò)于自信的過(guò)失致人死亡與間接故意殺人的關(guān)鍵仍然是查清行為人主觀上對(duì)于造成他人死亡結(jié)果的心理態(tài)度，即希望避免還是持放任態(tài)度。遇到這類(lèi)案件時(shí)，應(yīng)著重從以下兩方面審查：一是搞清雙方關(guān)系，雙方是否有明顯矛盾，矛盾是否達(dá)到了行為人希望對(duì)方死亡的程度，這是確定行為人是否存在造成對(duì)方死亡結(jié)果的主觀故意問(wèn)題的關(guān)鍵；二是根據(jù)案發(fā)時(shí)的現(xiàn)場(chǎng)情況，結(jié)合行為人感知能力及當(dāng)時(shí)狀況，判斷當(dāng)時(shí)是否確實(shí)存在可能避免死亡結(jié)果發(fā)生的主客觀條件，這種客觀條件的存在是否明顯，是判斷行為人對(duì)避免死亡結(jié)果發(fā)生的主客觀條件是否過(guò)于自信的重要依據(jù)。
本案中，蔣某1、李某2與被害人徐維某事前雖有一定的爭(zhēng)執(zhí)，但并無(wú)殺人故意，當(dāng)蔣某1、李某2意識(shí)到徐維某持手機(jī)打電話可能糾集人員準(zhǔn)備互毆，隨即駕車(chē)離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，目的僅是為了防止與徐維某再次發(fā)生沖突，避免事態(tài)的擴(kuò)大。基于此種目的，蔣某1以低速緩慢行駛，李某2見(jiàn)狀扳開(kāi)徐維某抓住該車(chē)護(hù)欄的雙手意圖迅速離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)。由此可見(jiàn)，從雙方爭(zhēng)執(zhí)、打斗發(fā)生的原因及駕車(chē)離開(kāi)的行為過(guò)程來(lái)看，蔣某1、李某2并無(wú)共同故意殺害徐維某的犯意。反之，如果蔣某1、李某2有共同殺害徐維某之故意，蔣某1的駕駛速度可以大大加快，李某2也可能采取其他更為激烈的不法行為。盡管蔣某1、李某2之間存在著客觀行為上的一定默契，但缺乏共同犯意聯(lián)絡(luò)和相互配合，而是基于信賴原則，相信自己和另一方有節(jié)制的行為會(huì)避免危害結(jié)果的發(fā)生?？梢?jiàn)，蔣某1、李某2主觀上并無(wú)共同殺死被害人徐維某的意思溝通和主觀故意，客觀上亦根據(jù)其一般的認(rèn)識(shí)和判斷采取了相應(yīng)的避免措施，輕信這些措施可以避免徐維某傷亡結(jié)果的發(fā)生。最終造成徐維某死亡結(jié)果的發(fā)生是完全出乎被告人蔣某1、李某2意料的。因此，蔣某1、李某2的行為不構(gòu)成共同間接故意殺人罪，本案檢察機(jī)關(guān)指控蔣某1、李某2的行為共同構(gòu)成(間接)故意殺人罪明顯不當(dāng)。
(二)被告人蔣某1、李某2的行為構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪
首先，被告人蔣某1與李某2相互之間存在相互信賴的關(guān)系，其行為與被害人徐維某死亡之間有承繼性的因果關(guān)系。蔣某1雖然發(fā)現(xiàn)徐維某的手抓住護(hù)欄，但在低速緩慢行駛的過(guò)程中，信賴?yán)钅?能夠穩(wěn)妥處理徐維某的糾纏，故而在有條件加速的情況下沒(méi)有采取過(guò)激的行為，仍然保持緩慢的速度行駛，一方面有意識(shí)地保護(hù)李某2的人身安全，另一方面也不希望徐維某受到嚴(yán)重的損傷。李某2在扳開(kāi)徐維某雙手時(shí)信賴被告人蔣某1保持低速緩慢行駛的狀況能避免危害結(jié)果的發(fā)生，意識(shí)到可能產(chǎn)生的危險(xiǎn)性故也沒(méi)有采取更為激烈的行為使徐維某的雙手?jǐn)[脫護(hù)欄。但是，蔣某1的駕車(chē)行為和李某2扳開(kāi)徐維某雙手的行為，與徐維某的跌地被碾壓致死之間存在著承繼性的因果關(guān)系。也就是說(shuō)，如果僅有蔣某1的駕車(chē)行為或者李某2的扳手行為， 一般情況下不可能直接出現(xiàn)被害人徐維某被碾壓致死的結(jié)果。正是由于蔣某1、李某2之間存在著互助、互動(dòng)的關(guān)系，從而使他們與徐維某雙手被扳開(kāi)后身體平衡失去控制造成跌地被碾壓致死之間形成共同的承繼性的因果關(guān)系，進(jìn)而導(dǎo)致了致人死亡的結(jié)果。
其次，蔣某1、李某2雖然各自的行為方式不同，但是他們的罪過(guò)形態(tài)是相同的。蔣某1看到徐維某的手抓住護(hù)欄而繼續(xù)駕車(chē)行駛，且在有意識(shí)的狀態(tài)下保持低速緩慢行駛，可以判定其已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到可能會(huì)造成徐維某人身傷害，但在低速行駛下輕信李某2能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生。李某2在車(chē)廂內(nèi)采取扳開(kāi)徐維某抓住護(hù)欄的雙手的行為以擺脫糾纏時(shí)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)也已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到這一行為可能會(huì)造成徐維某身體傷害，但基于蔣某1駕車(chē)行駛的速度緩慢，輕信低速行駛過(guò)程中扳開(kāi)徐維某雙手的行為一般也能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生。他們?cè)谥饔^上并不希望危害結(jié)果的發(fā)生，客觀上均過(guò)于輕信自己和另一方一定的節(jié)制性行為可以避免，終因沒(méi)有采取有效的避免措施而發(fā)生了致人死亡的結(jié)果，均屬于過(guò)于自信的過(guò)失。
最后，我國(guó)刑法第二十五條第二款規(guī)定：“二人以上共同過(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。”該條規(guī)定實(shí)際上承認(rèn)了共同過(guò)失犯罪的合理存在，只不過(guò)不以共同犯罪處理而已。共同過(guò)失問(wèn)題在我國(guó)司法實(shí)踐中并不是一個(gè)陌生的概念，如《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》中就有交通肇事罪的共犯問(wèn)題的規(guī)定，處于監(jiān)督與被監(jiān)督關(guān)系的重大責(zé)任事故類(lèi)犯罪也普遍存有共同過(guò)失。本案實(shí)際上是一起比較典型的共同過(guò)失犯罪案件，按照我國(guó)現(xiàn)行刑法規(guī)定，不能以共同犯罪論處，只能對(duì)他們分別定罪處罰。
綜上，法院根據(jù)兩被告人各自的過(guò)失行為對(duì)于被害人死亡結(jié)果的責(zé)任程度，分別對(duì)二人以過(guò)失致人死亡罪定罪處罰是恰當(dāng)?shù)摹?/p>
(執(zhí)筆：江蘇省無(wú)錫市中級(jí)人民法院 徐 振 華 江蘇省無(wú)錫市惠山區(qū)人民法院 朱杰焰
審編：最高人民法院刑五庭 王 勇)
