【要點提示】
非法行醫(yī)罪中的“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”是指，取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，并通過注冊取得衛(wèi)生行政部門頒發(fā)的醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書。
【案例索引】
一審：海南省?？谑旋埲A區(qū)人民法院[2005]龍刑重字第7號(2005年6月2日)
二審：海南市海口市中級人民法院[2005]海中法刑終字第127號(2005年9月13日)
【案情】
公訴機關海南省?？谑旋埲A區(qū)人民檢察院。
被告人熊某喜。
被告人熊某喜自1965年起一直在四川省巴中市上八廟鎮(zhèn)季臺村衛(wèi)生站工作，該衛(wèi)生站屬集體所有制醫(yī)療機構，熊某喜屬鄉(xiāng)村醫(yī)生。其于1989年獲得四川省人事廳頒發(fā)中醫(yī)士資格證書。1994年熊某喜來海口，在未向海口市衛(wèi)生局申請開業(yè)執(zhí)照的情況下。1998年《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》頒布實施后，其未向有關部門申請執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格認定，未向有關部門申請注冊。
2004年7月14日晚上8時30分，被害人胡某某在丈夫劉某1等人的陪同下來到熊某喜開的診所分娩。10點30分，由熊某喜為胡某某接生胎兒，孩子順產出生，當胎盤下來時，胡某某的子宮大出血，被告人熊某喜給胡某某注射“阿杜那” 止血針，但情況沒有好轉。熊某喜便叫保姆程菊英打急救電話，因120電話沒人接，當晚11時33分，程菊英與胡某某家人趕到海南醫(yī)學院附屬醫(yī)院值班室叫值班人員派醫(yī)生去搶救。11時38分，當醫(yī)生趕到熊某喜的診所對胡某某搶救時，發(fā)現胡某某意識喪失，面色蒼白，口唇青紫，眼瞼上翻，四肢冰冷，陰道有大量不凝血流出，可見有抽搐樣呼吸約4次，心率、血壓、脈搏均未測及。被害人胡某某人院搶救過程中一直未測及生命體征，0時5分心電圖顯示一直線，0時6分宣布搶救無效死亡。經法醫(yī)鑒定：胡某某系因生產后救治不當致產后出血死亡。案發(fā)后，被告人熊某喜支付喪葬費2800元。
公訴機關指控：2004年 7月14日21時許，被告人熊某喜在?？谑旋埨ハ麓?80號一樓其個人私設的川醫(yī)診所為被害人胡某某接生分娩胎兒，由于熊某喜未取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，診所醫(yī)療設備簡陋，在胡某某分娩后對胡某某救治不當，直接導致胡某某子宮收縮乏力，致產后出血死亡。
附帶民事訴訟原告人劉某1、劉某某、劉某要求被告人熊某喜賠償死亡賠償金、撫養(yǎng)費共計人民幣105 600元。
被告人熊某喜辯稱：其具有中醫(yī)士資格證書，不屬于非法行醫(yī)。且被害人胡某某是在海南省醫(yī)學院附屬醫(yī)院搶救時死亡，與其無關，其不構成非法行醫(yī)罪。
辯護人的辯護意見：(1)被告人熊某喜有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格。其于1975年取得赤腳醫(yī)生合格證書，1989年經考試、考核，由四川省人事廳頒發(fā)中醫(yī)士資格證書;1994年3月，熊某喜來?？跁r巴中市衛(wèi)生局又給其出具了《個體開業(yè)醫(yī)生外出行醫(yī)介紹信》，證明熊某喜有事實上的醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格。其雖然在新的執(zhí)業(yè)醫(yī)師法頒布以后沒有重新申報，也沒有經?？谑行l(wèi)生局注冊登記，但這只能是違法行醫(yī)，而不屬非法行醫(yī)。(2)被告人熊某喜不應承擔胡某某死亡的刑事責任。沒有證據證明熊某喜在接生過程中有嚴重不負責任的行為，胡某某是在海南醫(yī)學院附屬醫(yī)院搶救時死亡的。醫(yī)院推測胡某某是患xxx癥，而法醫(yī)鑒定是子宮收縮乏力致大出血死亡。如果醫(yī)院的診斷正確，那么鑒定結論就不能作為證據證明被告人與被害人死亡有直接因果關系。如果鑒定結論正確，醫(yī)院就是診斷失誤，應該承擔刑事責任。綜上，請求法庭宣告被告人熊某喜無罪。辯護人當庭出示四川省人事廳頒發(fā)的《中醫(yī)士資格證書》、四川省巴中市衛(wèi)生局出具的《個體開業(yè)醫(yī)生外出行醫(yī)介紹信》證據。
【審判】
海南省?？谑旋埲A區(qū)人民法院認為，被告人熊某喜違反國家對醫(yī)務從業(yè)人員的管理規(guī)定，在沒有單獨從事個體行醫(yī)資格和未取得《家庭接生員技術合格證書》，不具備婦產科醫(yī)學知識、技術和能力以及設備的情況下，非法行醫(yī)為產婦接生，在被害人胡某某生產后因子宮收縮乏力大出血時，救治不當導致胡某某產后出血死亡，其行為已構成非法行醫(yī)罪，應予懲處。對附帶民事訴訟原告人劉某1、劉某某、劉某的經濟損失，亦應予賠償。附帶民事訴訟原告人劉某1、劉某某、劉某要求賠償死亡賠償金及撫養(yǎng)費的理由成立。但所提賠償的數額過高，超過部分不予支持。公訴機關指控的犯罪事實清楚，證據確實充分，指控的罪名成立。對于被告人熊某喜及其辯護人提出熊某喜有中醫(yī)士資格證書，不屬非法行醫(yī)的辯解及辯護意見。經查，被告人熊某喜雖有中醫(yī)士資格證書，但根據國家中醫(yī)藥管理局1989年發(fā)布的《中醫(yī)人員個體開業(yè)管理補充規(guī)定》第二條規(guī)定：“中醫(yī)士(含各民族醫(yī)醫(yī)士)只能在農村鄉(xiāng)、村所在地開業(yè)，在城鎮(zhèn)只能隨個體開業(yè)中醫(yī)師以上專業(yè)人員從業(yè)”。全國人大常委會1998年頒布實施的《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十條規(guī)定：“執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師應當在執(zhí)業(yè)醫(yī)師的指導下，在醫(yī)療、預防、保健機構中按照其執(zhí)業(yè)類別執(zhí)業(yè)。在鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的醫(yī)療、預防、保健機構中工作的執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師，可以根據醫(yī)療診治的情況和需要，獨立從事一般的執(zhí)業(yè)活動”。可見，無論是過去的規(guī)定還是新的規(guī)定，中醫(yī)士或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師均不得獨立行醫(yī)，更不得在城鎮(zhèn)從事個體行醫(yī)。熊某喜作為中醫(yī)士根本不具備在?？趩为殢氖聜€體行醫(yī)的資格。此外，根據全國人大常委會1994年頒布實施的《中華人民共和國母嬰保健法》第三十三條的規(guī)定：“從事本法規(guī)定的婚前醫(yī)學檢查、施行結扎手術和終止妊娠手術的人員以及從事家庭接生的人員，必須經過縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門的考核，并取得相應的合格證書”?！吨腥A人民共和國母嬰保健法實施辦法》第十二條規(guī)定：“未取得《母嬰保健技術服務執(zhí)業(yè)許可證》的醫(yī)療保健機構和未取得《母嬰保健技術考核合格證書》、《家庭接生員技術合格證書》的人員不得從事母嬰保健法規(guī)定的婚前醫(yī)學檢查、遺傳病診斷、產前診斷、結扎手術、終止妊娠手術和家庭接生”。熊某喜未取得上述證書，屬不能從事婦產科醫(yī)療、保健、接生的人員。因此，熊某喜擅自開設診所為被害人接生的行為，純屬非法行醫(yī)。被告人熊某喜及其辯護人的上述意見于法無據，不予采納。對于被告人熊某喜及其辯護人提出被害人胡某某是在醫(yī)院死亡，不應由熊某喜承擔刑事責任的辯解和辯護意見。經查，熊某喜在不具有國家承認的從事婦產科診療工作應當具備的醫(yī)學知識、技術和能力以及在診所的醫(yī)療設施簡陋的情況下，為被害人胡某某接生致產后大出血，雖然胡某某是在醫(yī)院搶救死亡，但從醫(yī)院出具的搶救記錄及醫(yī)生范某某、盧某、王某、黃某某等人的證言均證實，醫(yī)院接到求診電話趕到現場時，被害人胡某某的意識喪失，面色蒼白，口唇青紫，眼瞼上翻，四肢冰冷，陰道有大量不凝血流出，心率、血壓、脈搏均未測及，在入院搶救過程中一直未測及生命體征，可見胡某某人院前已瀕臨死亡。沒有證據證明醫(yī)院在搶救過程中存在過失或過錯。從法醫(yī)對胡某某尸體解剖檢驗可以證實，胡某某并非是羊水栓塞導致死亡的，而是因產后救治不當致產后出血死亡。胡某某的死亡與被告人熊某喜的非法行醫(yī)行為有直接的因果關系，熊某喜依法應承擔非法行醫(yī)造成就診人員死亡的刑事責任，故對被告人及辯護人的上述辯解和辯護理由不予采納。依照《中華人民共和國刑法》第三百三十六條第一款、第三十六條第一款和《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條之規(guī)定，作出如下判決：
一、熊某喜犯非法行醫(yī)罪，判處有期徒刑十年，并處罰金一萬元。
二、熊某喜賠償附帶民事訴訟原告人劉某1、劉某某、劉某的經濟損失共計73 145元，在本判決生效后一個月內付清。
一審宣判后，熊某喜上訴及其辯護人辯護稱，熊某喜具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，且來海口市行醫(yī)時巴中市衛(wèi)生局給其出具了《個體開業(yè)醫(yī)生外出行醫(yī)介紹信》，不符合非法行醫(yī)罪的主體要件;一審判決認定熊某喜救治不當致胡某某死亡，但案件中并沒有熊某喜實施不當救治行為的事實和證據，因此，熊某喜的接生行為與胡某某的死亡沒有直接的因果關系，其不應承擔胡某某死亡的刑事責任。請求二審法院宣告熊某喜無罪。
海南省?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ航泴徖泶_認了一審法院認定的事實和證據，認為：上訴人熊某喜違反國家對醫(yī)務從業(yè)人員的管理規(guī)定，在沒有單獨從事個體行醫(yī)資格，不具備婦產科醫(yī)學知識、技術和能力以及設備的情況下，非法行醫(yī)為產婦接生，在被害人胡某某生產后因子宮收縮乏力大出血時，救治不當致胡某某產后出血死亡，其行為已構成非法行醫(yī)罪，應予懲處。對原審附帶民事訴訟原告人劉某1、劉某某、劉某的經濟損失，亦應予賠償。原審附帶民事訴訟原告人劉某1、劉某某、劉某要求賠償死亡賠償金及撫養(yǎng)費的理由成立。公訴機關指控的犯罪事實清楚，證據確實、充分，指控的罪名成立。關于上訴人熊某喜及其辯護人認為熊某喜有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格以及接生行為與胡某某的死亡沒有直接因果關系，不應承擔胡某某死亡的刑事責任等上訴和辯護意見均與事實不符，不予采納。原審認定事實清楚，證據確實、充分，適用法律準確，量刑適當，應予維持。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第(一)項之規(guī)定，作出如下裁定：駁回上訴，維持原判。
【評析】
本案系發(fā)回重審案件。爭議的焦點是熊某喜具有中醫(yī)士資格，其在城市擅自開設診所是否屬于非法行醫(yī)，也就是其為被害人接生導致被害人死亡的行為是否構成非法行醫(yī)罪。
《刑法》第三百三十六條第一款規(guī)定的非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的行為。該罪名是1997年刑法增設的一個新罪名。由于對犯罪主體“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”的認定等問題目前沒有相關的司法解釋，使得在審判實踐中就犯罪主體的構成，存在理解上的不同和認定上的偏差，學術界也存在截然不同的主張。筆者認為，從非法行醫(yī)罪的立法原意、我國目前的醫(yī)療現狀以及刑法條文上來理解，一般來講只有未取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格(或鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書)的人，才能構成非法行醫(yī)罪的犯罪主體。但涉及到具體案件應進行個案分析，不能一概而論。
具體到本案上，熊某喜雖具有中醫(yī)士資格，但仍不能認定為刑法意義上的取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，其應對胡某某的死亡承擔非法行醫(yī)罪的刑事責任。理由如下：
1988年11月21日衛(wèi)生部、國家中醫(yī)藥管理局頒布的《醫(yī)師、中醫(yī)師個體開業(yè)暫行管理辦法》規(guī)定，取得中醫(yī)師資格及具備其他條件者，可申請個體開業(yè)。同時還規(guī)定，中醫(yī)士及其他中醫(yī)人員個體開業(yè)管理辦法由國家中醫(yī)藥管理局制定。國家中醫(yī)藥管理局1989年5月3日發(fā)布的《中醫(yī)人員個體開業(yè)管理補充規(guī)定》第二條規(guī)定：“中醫(yī)士(含各民族醫(yī)醫(yī)士)只能在農村鄉(xiāng)、村所在地開業(yè)，在城鎮(zhèn)只能隨個體開業(yè)中醫(yī)師以上專業(yè)人員從業(yè)”。全國人大常委會1998年頒布實施的《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十條規(guī)定：“執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師應當在執(zhí)業(yè)醫(yī)師的指導下，在醫(yī)療、預防、保健機構中按照其執(zhí)業(yè)類別執(zhí)業(yè)。在鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的醫(yī)療、預防、保健機構中工作的執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師，可以根據醫(yī)療診治的情況和需要，獨立從事一般的執(zhí)業(yè)活動”。國務院2003年7月30日頒布的《鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例》第二條規(guī)定，“本條例適用于尚未取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格，經注冊在村醫(yī)療衛(wèi)生機構從事預防、保健和一般醫(yī)療服務的鄉(xiāng)村醫(yī)生”。第九條規(guī)定，“國家實行鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)注冊制度”。第十五條規(guī)定，“鄉(xiāng)村醫(yī)生經注冊取得執(zhí)業(yè)證書后，方可在聘用其執(zhí)業(yè)的村醫(yī)療衛(wèi)生機構從事預防、保健和一般醫(yī)療服務。未經注冊取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書的，不得執(zhí)業(yè)”。對比上述規(guī)定可看出，無論是具有中醫(yī)士資格、執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格還是經注冊的鄉(xiāng)村醫(yī)生，均只能在鄉(xiāng)、村所在地從事一般執(zhí)業(yè)活動。換言之，就是不能在城鎮(zhèn)獨立從事診療活動?；卺t(yī)療行業(yè)的專業(yè)性，醫(yī)生所肩負的治病救人、救死扶傷的責任之重大，國家根據醫(yī)生所具備的醫(yī)學知識、技術和能力來劃分技術職稱級別，從而確定持有不同技術職稱的醫(yī)生從事醫(yī)療工作或開業(yè)的范圍和地區(qū)，是對何種級別的醫(yī)師可以獨立行醫(yī)規(guī)定了準入門檻.是尊重科學、保護人民群眾生命健康的具體體現。
本案中，熊某喜于1989年獲得中醫(yī)士資格證書，之前是鄉(xiāng)村醫(yī)生。根據上述規(guī)定，其若從事個體行醫(yī)，只能在所在的鄉(xiāng)、村開業(yè)行醫(yī)。1994年其來?？诤螅跊]有提高醫(yī)學知識、技術和能力、取得中醫(yī)師或醫(yī)師資格的情況下，擅自在租住處開設私人診所對外行醫(yī)的行為，顯然有悖于上述法規(guī)的精神，屬非法行醫(yī)。在《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》實施后，根據該法第四十三條的規(guī)定，“本法頒布之日前按照國家有關規(guī)定取得醫(yī)學專業(yè)技術職稱和醫(yī)學專業(yè)技術職務的人員，由所在機構報請縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門認定，取得相應的醫(yī)師資格”。熊某喜如按照規(guī)定申報，可能出現兩種情況：一是通過了有關部門的審查，相應取得執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格。但作為執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師，仍要在執(zhí)業(yè)醫(yī)師的指導下在醫(yī)療機構中從事執(zhí)業(yè)活動，不能在城市單獨行醫(yī);二是未通過有關部門的審查，未取得執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格，其還可以根據《鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例》的規(guī)定，申請鄉(xiāng)村醫(yī)生注冊證書，但也只能在村醫(yī)療衛(wèi)生機構從事預防、保健和一般醫(yī)療服務。因此，熊某喜持中醫(yī)士資格在城市擅自開設診所獨自行醫(yī)的行為應認定為非法行醫(yī)。試想，如果認定熊某喜是具有刑法意義上醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，勢必混淆了醫(yī)師資格級別的劃分，將不具備可獨立從事診療能力的人拉入門檻并上了一個臺階。這不僅危害了社會上不特定患者的生命健康，還擾亂了醫(yī)療管理秩序。此外，根據《中華人民共和國母嬰保健法》及《實施辦法》的規(guī)定，未取得《母嬰保健技術考核合格證書》、《家庭接生員技術合格證書》的人員不得從事母嬰保健法規(guī)定的家庭接生。熊某喜是中醫(yī)士，與婦產科是兩個不同門類的學科。其未取得上述證書，表明其不具有婦產科專業(yè)知識和技能，屬不能從事婦產科醫(yī)療、保健、接生的人員。因此，熊某喜在私設診所內為被害人接生的行為，屬跨門類的非法行醫(yī)，而非具有不同門類專業(yè)知識和技能的醫(yī)師變更執(zhí)業(yè)類型、范圍的行為。綜上，熊某喜雖具有中醫(yī)士資格，但在本案中，其在城市擅自開設診所跨門類為他人接生，因不具備專業(yè)技能和在設備簡陋的情況下，在產婦大出血后因救治不當導致產婦死亡，應以非法行醫(yī)罪定罪處罰。
【編后補評】
非法行醫(yī)罪是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格者非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的行為。該罪的犯罪主體是未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，但究竟哪些人可被認定為不具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，刑法及相關解釋并未作出相應規(guī)定，而在理論和實踐中均有分歧。
我們認為，醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格是醫(yī)療衛(wèi)生系統(tǒng)根據本行業(yè)范圍內的技術專業(yè)要求而作出的規(guī)定，具有較強的專業(yè)性，因此根據國務院《醫(yī)療機構管理條例》(以下簡稱《條例》)和衛(wèi)生部《醫(yī)療機構管理條例實施細則》(以下簡稱《細則》)的有關規(guī)定，應有以下含義：(1)經醫(yī)師執(zhí)業(yè)技術考試合格，取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》，或者經過衛(wèi)生部關于衛(wèi)生技術人員的職稱評定取得醫(yī)生職稱，然后，還須從事5年以上同一專業(yè)的臨床工作。(2)具備上述資格條件后，還須按法定程序向縣級以上衛(wèi)生行政管理部門提出醫(yī)療機構的設置申請，經審核符合其他條件要求后，取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，至此，才算取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格。據此，我們不能將刑法所指的醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，簡單地理解為取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》，取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》只是取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的一個前提條件。換言之，只有同時具備上述兩個條件，才能排除為非法行醫(yī)罪的主體，而任何一個條件缺失的行為主體，實施行醫(yī)行為都符合本罪的主體條件。
(編寫人：海南省?？谑旋埲A區(qū)人民法院 韓曉波）
