2023-06-1-286-012
吳某、樊某開設(shè)賭場案
——對使用賭博網(wǎng)站工具、數(shù)據(jù)進行運營盈利，雖未設(shè)置下級賬號仍可認定為賭博網(wǎng)站的代理
基本案情
2021年4月，被告人吳某伙同王某、李某（該兩人另案處理）通過中介購買了賭博平臺“一言棋牌游戲”具有上、下分功能的代理賬號及設(shè)備電腦、手機、微信號等，并在吳某家中運營該“一言棋牌游戲”賭博平臺。在該賭博平臺上打廣告邀請賭客在其代理賬號上上分下分。邀請賭客成功后，吳某等人用微信添加賭客為好友，在賭客要上下分時，使用吳某、王某、李某、樊某的銀行卡及支付寶向賭客收、付款。吳某、王某、李某通過上下分形成的差價和平臺獎勵而獲利。
2021年9月中旬，被告人吳某、王某等人又通過中介購買了賭博游戲“越南某某實時彩”的機器人（某雀娛樂），通過建立QQ群招攬賭客在機器人里下注參賭，吳某、王某等人自行在后臺為賭客上、下分，并用其控制的銀行卡、支付寶向賭客收、付款?！霸侥虾觾?nèi)實時彩”上、下分價格均為100元100分，由吳某、王某等人坐莊接受投注并自負盈虧，每贏得100元除去給賭客的返點11元后獲利89元。
2021年8月底，被告人樊某受王某雇請幫助吳某、王某等人運營賭博平臺，與吳某、王某、李某一起，四人一天24小時輪流負責聯(lián)系賭客、為賭客提供上、下分兌換服務(wù)等，直至2021年12月22日被民警抓獲。被告人樊某在受雇期間，共獲得工資收入23000元。
經(jīng)鑒定，被告人吳某等人在網(wǎng)絡(luò)上開設(shè)賭場期間，通過李某、吳某、王某、樊某的銀行卡賬戶和吳某、王某的支付寶賬戶累計收取賭資9557590.68元，累計支出9523796.67元，非法獲利33794.01元。被告人樊某參與開設(shè)賭場期間，被告人吳某、樊某等人通過上述銀行卡賬戶和支付寶賬戶累計收取賭資6737938.10元，累計支出6900526.19元。
江西省樂安縣人民法院于2022年8月25日作出（2022）贛1025刑初44號刑事判決：一、被告人吳某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣十二萬元。二、被告人樊某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣三萬元。宣判后，被告人吳某不服，提出上訴，江西省撫州市中級人民法院于2022年10月11日作出（2022）贛10刑終140號刑事裁定，駁回上訴，維持原判。
裁判理由
法律生效裁判認為，被告人吳某伙同他人以非法營利為目的，利用“一言棋牌游戲” 和“越南河內(nèi)實時彩”二個賭博平臺在網(wǎng)絡(luò)上開設(shè)賭場，累計收取賭資人民幣9557590.68元，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪；被告人樊某明知他人利用賭博平臺在網(wǎng)絡(luò)上開設(shè)賭場，仍受他人雇請，幫助他人運營賭博平臺，聯(lián)系賭客并為賭客上、下分，在參與開設(shè)賭場期間，賭場累計收取賭資6737938.10元，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。吳某伙同他人共同出資購買賭博平臺代理權(quán)，并共同運營、共同收益，又為賭博平臺運營提供場所，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，吳某具有坦白情節(jié)，依法可從輕處罰；樊某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，具有坦白情節(jié)，并當庭自愿認罪，依法可減輕處罰。關(guān)于吳某是否應認定為賭博網(wǎng)站的代理，經(jīng)查，吳某等人通過中介購買了賭博網(wǎng)站“一言棋牌游戲”具有上、下分功能的ID，吳某、王某等人在運營“一言棋牌游戲”賭博網(wǎng)站時，在該網(wǎng)站上打廣告邀請賭客在吳某等人購買的ID上上分、下分參與賭博游戲，賭客看到后便通過廣告上打出的微信號與吳某、王某等人添加為微信好友。如賭客要進入該賭博網(wǎng)站參與賭博游戲，必須上分（買分），賭客先在微信中聯(lián)系好吳某、王某等人后，再把自己的游戲賬號告知吳某、王某等人，之后把買分金額轉(zhuǎn)到吳某、王某等人指定銀行卡賬戶或支付寶賬戶內(nèi)，吳某等人收到賭客轉(zhuǎn)來的買分金額后，再通過其購買的ID將相應的游戲分轉(zhuǎn)到賭客的游戲賬號上，賭客買到游戲分后才可進入賭博網(wǎng)站“一言棋牌游戲”App內(nèi)參賭；如賭客參賭后要下分，賭客便將自己游戲賬號上的分轉(zhuǎn)到吳某等人的代理賬號上，吳某等人收到賭客轉(zhuǎn)來的游戲分后，再通過吳某、王某等人控制的銀行卡賬戶或支付寶賬戶，將相應的兌換金額轉(zhuǎn)到賭客的賬戶內(nèi)。吳某、王某、李某通過上分、下分形成的差價和網(wǎng)站的獎勵而獲利，其運營行為和獲利方式本質(zhì)就是代理行為，應認定為賭博網(wǎng)站的代理。故法院依法作出如上裁判。
裁判要旨
在實踐中，許多涉及開設(shè)網(wǎng)絡(luò)賭場的案件都存在被告人通過向上線購買賭博網(wǎng)站運營工具、數(shù)據(jù)并在賭博網(wǎng)站進行運營盈利，但其并未發(fā)展下一級賬號的情況。該類被告人未設(shè)置下級賬號，但通過其購買的運營工具和數(shù)據(jù)進行運營并從中利用差價和網(wǎng)站獎勵或提成而獲利，雖然《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》作了 “設(shè)置有下級賬號的，應當認定其為賭博網(wǎng)站的代理”的規(guī)定，但并未規(guī)定認定賭博網(wǎng)站的代理必須要設(shè)有下級賬號。也就是說，如果犯罪嫌疑人、被告人的行為符合賭博網(wǎng)站代理特征的，即使沒有設(shè)置下級賬號，同樣可以認定為賭博網(wǎng)站的代理。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第303條第2款
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第2條第1款第2項、第2款
一審：江西省樂安縣人民法院（2022）贛1025刑初44號刑事判決（2022年 8月25日）
二審：江西省撫州市中級人民法院（2022）贛10刑終140號刑事裁定
（2022年10月11日）
