刑事審判參考（2019.12 總第118輯）
池某1、李某2、黃某3、張某4、韓某5生產、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品案
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一、裁判理由
（一）蛋白質、脂肪成分不符合營養(yǎng)標準的劣質奶粉屬于不符合衛(wèi)生標準的食品
1997年《刑法》第一百四十三條規(guī)定∶“生產、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；對人體健康造成嚴重危害的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；后果特別嚴重的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產?！比魧Α靶l(wèi)生標準”的概念作狹義理解，所謂“營養(yǎng)標準”與“衛(wèi)生標準”應有所區(qū)別。本案中查處的劣質奶粉不符合營養(yǎng)標準，但是否屬于不符合刑法意義上的“衛(wèi)生標準”值得考量?！吨腥A人民共和國食品衛(wèi)生法》（已失效）第二章第七條規(guī)定，專供嬰幼兒的主、輔食品，必須符合國務院衛(wèi)生行政部門制定的營養(yǎng)、衛(wèi)生標準；1994年衛(wèi)生部出臺的《食品營養(yǎng)強化劑使用衛(wèi)生標準》（已被替代）規(guī)定，嬰幼兒配方食品的營養(yǎng)素用量應占人體每日攝取量的三分之一至三分之二；1997年國家技術監(jiān)督局頒發(fā)的《嬰幼兒配方粉及嬰幼兒補充谷粉通用技術條件》（已廢止）規(guī)定，嬰兒1段奶粉的蛋白質含量應為10%～20%、脂肪含量需大于20%?？梢妵覍τ趮胗變耗谭鄣牡鞍踪|、脂肪等營養(yǎng)素含量要求是有強制性的營養(yǎng)衛(wèi)生標準的，營養(yǎng)與衛(wèi)生標準密不可分，同等重要，不符合營養(yǎng)標準的奶粉會給嬰幼兒身體帶來嚴重疾患。《刑法》第一百四十三條規(guī)定的“衛(wèi)生標準”應視為對生產、經營食品的總體要求，其內容涵蓋狹義的“衛(wèi)生標準”和“營養(yǎng)標準”，因此不符合營養(yǎng)標準的劣質奶粉應當認定為不符合衛(wèi)生標準的食品。
（二）生產、銷售不符合營養(yǎng)標準的劣質奶粉導致嬰幼兒營養(yǎng)不良及其他嚴重損害的，屬于嚴重食源性疾患
《刑法》對“食源性疾患”的范圍未作明確界定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定，經省級以上衛(wèi)生行政部門確定的機構鑒定，食品中含有可能導致嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患的超標準的有害細菌或者其他污染物的，應認定為《刑法》第一百四十三條規(guī)定的“足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患”，此解釋對“食源性疾患”的范圍也未作具體闡述。世界衛(wèi)生組織有一種觀點認為，凡是通過攝食進入人體的致病因素，使人體患感染性或中毒性疾病，都稱為食源性疾患，但與飲食有關的慢性病、代謝病，如糖尿病、高血壓等不在此列。另一種觀點認為，凡與攝食有關的一切疾?。ò▊魅拘院头莻魅拘约膊。┚鶎偈吃葱约不?。雖然刑法及其司法解釋中對“食源性疾患”規(guī)定不明確，但食用劣質奶粉的是嬰幼兒群體，該群體免疫系統(tǒng)尚未發(fā)育成熟，身體極其脆弱，奶粉是其攝入的最主要的食品，食用劣質奶粉首先會導致嬰幼兒嚴重營養(yǎng)不良，隨后因細菌侵入引起各種并發(fā)癥，導致其生病或死亡，嚴重危害嬰幼兒的健康。不管采納何種觀點，嬰幼兒攝食劣質奶粉造成營養(yǎng)不良及其他嚴重損害的，均應當認定為是造成嚴重食源性疾患。
（三）本案被告人生產、銷售劣質奶粉的行為不構成生產、銷售偽劣產品罪或生產、銷售有毒、有害食品罪
本案被告人生產、銷售劣質奶粉的行為所侵害的客體已不限于一般意義上的“國家對產品質量的監(jiān)督管理制度及消費者的合法權益”，而是國家食品衛(wèi)生管理制度和嬰幼兒的生命、健康權。該行為同一般的生產、銷售偽劣產品行為相比，具有更大的社會危害性，如對此類行為定性為生產、銷售偽劣產品罪則難以做到罪刑相適應，不利于有力打擊犯罪。同時，生產、銷售偽劣產品罪是數(shù)額犯，要求銷售金額達5萬元以上才能追究刑事責任，如以生產、銷售偽劣產品罪定性，將導致對本案池某1等人生產、銷售劣質奶粉的行為無法定罪。
生產、銷售有毒、有害食品罪是指在生產、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為，構成該罪必須以所摻入的物質是非食品原料為前提。而本案中查處的劣質奶粉使用的原料屬于食品原料，不符合生產、銷售有毒、有害食品罪的構成特征。因此，本案不構成生產、銷售有毒、有害食品罪。
【編后語】
2003年5月以來，安徽省阜陽地區(qū)相繼出現(xiàn)嬰幼兒因食用劣質奶粉而發(fā)生腹瀉、重度營養(yǎng)不良的情況。據(jù)統(tǒng)計，因食用劣質奶粉出現(xiàn)營養(yǎng)不良綜合征的共171例，死亡13例。2004年3月15日前后，阜陽當?shù)仉娨暸_連續(xù)7天報道了當?shù)卮罅繈胗變菏秤昧淤|奶粉后變成“大頭娃娃”的消息，《半月談》、中央電視臺、《人民日報》等媒體相繼對這一事件進行了報道。該事件反映出的監(jiān)管部門之間信息溝通不暢、行政執(zhí)法部門重審批輕監(jiān)管、農村市場建設亟待加強、對失信企業(yè)缺乏懲戒力度等問題引起政府高度重視，社會公眾對食品安全表現(xiàn)出了空前的關注。國家對整個食品行業(yè)啟動了安全工程，在全國范圍內嚴抓食品安全問題，之后頒布實施的《中華人民共和國食品安全法》更是明確嬰兒奶粉配方必須注冊，嬰幼兒配方食品生產企業(yè)應當從原料進廠到成品出廠實施全過程質量控制，逐批檢驗，確保食品安全。2011年2月25日通過的《中華人民共和國刑法修正案（八）》將《刑法》第一百四十三條規(guī)定的生產、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品修改為生產、銷售不符合食品安全標準的食品，解決了刑法與食品安全法的銜接問題，增強了食品安全犯罪案件中法律條文的可操作性，為嚴懲食品生產經營違法犯罪行為提供了有力的法律依據(jù)。
（撰稿∶阜陽市中級人民法院 吳德田 孫筱梅 武 鋒審編∶最高人民法院刑二庭 葉邵生）
