刑事審判參考（2019.12 總第118輯）
李某某違法所得沒收、貪污案
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一、裁判理由
（一）沒收違法所得案件部分
《刑法》第六十四條規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。該條款體現(xiàn)了任何人不得通過犯罪行為獲得利益的法治精神。犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡的情形不得成為怠于追繳或不追繳違法所得及其收益的理由，更不能因為怠于追繳或不追繳而使得違法所得及其收益成為犯罪分子的"合法財產(chǎn)"。
但在2012年《刑事訴訟法》修正之前，由于缺乏相應(yīng)的程序規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人不能到案時，違法所得及收益遲遲不能追繳，國家和人民的利益持續(xù)處于遭受損失的狀態(tài)。2012年修正《刑事訴訟法》時增設(shè)了犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序，其中第二百八十條①第一款規(guī)定，對于貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通緝一年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡，依照刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追繳其違法所得及其他涉案財產(chǎn)的，人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請。該條款是對物的規(guī)定，不涉及對人追究刑事責(zé)任。
根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人雖于2013年1月1日前逃匿或死亡，但其在逃匿、死亡前因?qū)嵤┴澪圪V賂犯罪、恐怖活動犯罪等重大犯罪案件而獲得的違法所得及收益的不法狀態(tài)依然存在，并持續(xù)至2013年1月1日之后，應(yīng)適用修訂后的刑事訴訟法。
本案中，被告人李某某于2006年10月至2010年12月伙同徐德堂等人共同貪污公款共計9400萬元，李某某于2011年1月29日潛逃至新加坡，同年2月13日檢察機關(guān)以涉嫌犯貪污罪對其立案偵查，同月16日對其決定逮捕，同年2月23日國際刑警組織對李某某發(fā)布紅色通緝令。李某某貪污犯罪行為在刑事訴訟法修改前已立案偵查，其通過貪污犯罪非法獲取的違法所得及收益的不法狀態(tài)持續(xù)至2013年1月1日刑事訴訟法修訂后，國家和人民的利益持續(xù)遭受損失，應(yīng)對李某某適用修訂后的刑事訴訟法沒收其違法所得。
在李某某違法所得沒收案中，人民法院充分保障了犯罪嫌疑人李某某及利害關(guān)系人的各項訴權(quán)。上饒市中級人民法院嚴(yán)格按照刑事訴訟法的規(guī)定組成合議庭，依法進行了公告，告知犯罪嫌疑人的近親屬和其他利害關(guān)系人有權(quán)申請參加訴訟，也可以委托訴訟代理人參加訴訟，其近親屬委托了兩名律師作為訴訟代理人，案件依法公開開庭審理，對查證屬于違法所得及其他涉案財產(chǎn)，裁定予以沒收；對不屬于應(yīng)當(dāng)追繳的在國內(nèi)的房屋和車輛裁定駁回申請，解除扣押、凍結(jié)措施。
（二）貪污案件部分1.關(guān)于自首的認定
《刑法》第六十七條第一款規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首?！白詣油栋浮币蠓缸锵右扇送栋敢哂兄鲃有院妥栽感?。如犯罪嫌疑人在境外只是口頭表示愿意回國接受司法處理，但實際滯留在境外直至被遣返，則不具有主動性，不符合自動投案這一條件，當(dāng)然不能成立自首。本案中，被告人李某某雖在新加坡監(jiān)獄服刑，但其刑滿釋放后仍具有謀求繼續(xù)滯留境外的機會及可能，其主動放棄，并寫信表示愿意回國投案，自愿回國接受司法處理，具有主動性及自愿性，應(yīng)視為“自動投案”。李某某到案后能如實供述自己的主要犯罪事實，法院依法認定其構(gòu)成自首。
2.關(guān)于域外服刑刑期是否應(yīng)扣除的問題
《刑法》第十條規(guī)定，凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。該條是對域外刑事判決的消極承認，但在本案中，被告人李某某潛逃至新加坡后，因?qū)嵤┝讼村X犯罪，被新加坡法院根據(jù)其本國法判處監(jiān)禁15個月，其在新加坡洗錢犯罪事實與國內(nèi)貪污犯罪事實不屬同一事實，其歸案后檢察機關(guān)并未對其洗錢犯罪予以指控，故對李某某貪污犯罪的處罰不應(yīng)適用《刑法》第十條的規(guī)定，李某某在新加坡服刑的刑期不應(yīng)當(dāng)被扣除。
【編后語】
“紅通”①二號人物李某某案是我國《刑事訴訟法》增設(shè)違法所得沒收特別程序后，司法機關(guān)依照該程序追繳涉案贓款的第一案；也是全國第一件以違法所得沒收特別程序?qū)徑Y(jié)后，犯罪嫌疑人主動投案，繼而又以普通刑事訴訟程序?qū)Ρ桓嫒藢徟械陌讣?。該案同時也是中國和新加坡依據(jù)《聯(lián)合國反腐敗公約》、踐行《北京反腐敗宣言》開展追討追贓合作的成功案例。案件的審理對后續(xù)司法解釋的出臺及同類案件的審理提供了寶貴的司法實踐經(jīng)驗。
人民法院依法運用違法所得沒收程序，裁定通過國際刑事司法協(xié)助，得到了新加坡的承認和執(zhí)行，切斷了被告人的經(jīng)濟來源，對外逃的腐敗分子猶如釜底抽薪。在被告人回國后，法院又依法審理其貪污犯罪，并綜合考慮貪污的情節(jié)、數(shù)額、被告人的認罪悔罪態(tài)度進行量刑，審理過程充分體現(xiàn)黨和國家懲治腐敗犯罪、追回境外贓款、贓物的鮮明態(tài)度和堅強決心，對攜款外逃的犯罪分子和潛在的腐敗分子既起到了巨大震懾效應(yīng)，也是向他們鄭重宣告主動回國接受法律制裁才是唯一正確的出路。
（撰稿∶長春市中級人民法院刑一庭 曲鵬程
江西省高級人民法院刑二庭 林勇康審編∶最高人民法院刑二庭 王曉東）
① “百名紅通”是指中央反腐敗協(xié)調(diào)小組集中公布100名涉嫌犯罪外逃國家工作人員、重要腐敗案件涉案人等人員的紅色通緝令。
