審理法院：三明市中級人民法院
案號：（2020）閩04刑終62號
案件類型：刑事 判決
審判日期：2020-02-25
案由：詐騙罪
審理經(jīng)過
三明市梅列區(qū)人民法院審理三明市梅列區(qū)人民檢察院指控原審被告人林某某犯詐騙罪一案，于2019年12月20日作出（2019）閩0402刑初280號刑事判決。原審被告人林某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：被告人林某某與練春梅相識后發(fā)展為“男女朋友”關(guān)系，案發(fā)期間二人共同住在承租房里；練春梅可以讓林某某使用練春梅的手機(jī)微信與他人聊天，林某某也可以用練春梅的微信賬號在自己手機(jī)上登錄以練春梅的身份與他人聊天。
2018年7月27日，被告人林某某與練春梅在承租房里“商議”，由練春梅向熟悉的被害人李某手機(jī)店賒手機(jī)變賣，變賣所得款“部分用于網(wǎng)絡(luò)賭博”，贏錢后再付手機(jī)款。于是，練春梅先通過微信向李某咨詢表示要買手機(jī)，隨后練春梅到李某手機(jī)店以未帶銀行卡為由，承諾次日付清，賒走一臺蘋果手機(jī)（第1臺手機(jī)）。練春梅拿到該手機(jī)后交給林某某。林某某隨即將該手機(jī)變賣給林某經(jīng)營的星宇電訊手機(jī)店。林某于當(dāng)日21時許、28日14時許將收購的手機(jī)款分兩次轉(zhuǎn)給練春梅的支付寶5000元和1800元。林某某回到承租房，與練春梅一起在手機(jī)上，將該款用于網(wǎng)絡(luò)賭博。林某某用該款賭博贏到錢，與練春梅二人用練春梅的支付寶于28日16時46分許轉(zhuǎn)8700元給李某，從而取得李某的信任。同年7月28日16時許，林某某用練春梅的微信號，以練春梅的身份向李某發(fā)送“其朋友公司要買好幾架手機(jī)做鼓勵獎”等虛假內(nèi)容，以誘惑李某再賒手機(jī)。
同年7月29日11時41分許，被告人林某某與練春梅在承租房里“商議”再向李某手機(jī)店賒手機(jī)“變賣用于賭博”，于是練春梅用微信向李某聯(lián)系，謊稱“其朋友”要買一臺黑色256Ｇ的蘋果Ｘ手機(jī)（第2臺手機(jī)），交代由其“表弟（林某某）”到李某手機(jī)店拿，并承諾次日付款。隨后林某某到李某手機(jī)店賒走黑色蘋果Ｘ（256Ｇ）手機(jī)1臺（價值8450元）。當(dāng)時李某為保險起見交付手機(jī)前用林某某手機(jī)與練春梅通話確認(rèn)。林某某拿走該手機(jī)后于當(dāng)日變賣給范某經(jīng)營的萬佳通訊店。范某于當(dāng)日12時37分許將收購的手機(jī)款7900元轉(zhuǎn)給練春梅支付寶。林某某回到承租房，于當(dāng)日與練春梅一起在手機(jī)上，將練春梅支付寶里的余額用于網(wǎng)絡(luò)賭博輸?shù)?099元、其他支出120元、賭博贏取9元，余690元。當(dāng)日16時21分許，林某某用練春梅的微信號，以練春梅的身份向李某發(fā)送謊稱“我弟弟再買2臺手機(jī)”（第3、4臺手機(jī)），承諾次日一并付款。隨后林某某到李某手機(jī)店賒走黑色和白色蘋果Ｘ（256Ｇ）手機(jī)2臺（價值16900元）。林某某拿到該手機(jī)后于當(dāng)日分別變賣給范某經(jīng)營的萬佳通訊店、林某經(jīng)營的星宇電訊手機(jī)店。范某、林某分別于當(dāng)日17時28分許、17時53分許將收購的手機(jī)款2850元（另5000元現(xiàn)金交給林某某）和7900元轉(zhuǎn)給練春梅支付寶。林某某回到承租房，練春梅支付寶里該次變賣手機(jī)轉(zhuǎn)賬款10750元，其中于當(dāng)日用于網(wǎng)絡(luò)賭博輸?shù)?4900元、其他支出3837.18元、賭博贏取10000元，余2012.82元。
同年7月30日12時5分許，被告人林某某用練春梅的微信號，以練春梅的身份向李某發(fā)送文字謊稱，其“弟弟再要2臺手機(jī)（第5、6臺手機(jī)）和自己要1臺ｉｐａｄ平板電腦。隨后林某某到李某手機(jī)店賒走黑色蘋果Ｘ（256Ｇ）手機(jī)2臺（價值16900元）和ｉｐａｄ平板電腦1臺。林某某拿走該手機(jī)和ｉｐａｄ平板電腦后于當(dāng)日將手機(jī)以每臺7850元（合計15700元）、ｉｐａｄ平板電腦以1250元的價格變賣給林某經(jīng)營的星宇電訊手機(jī)店。林某于當(dāng)日13時41分、22時27分許將收購的手機(jī)款分15000元、700元共15700元轉(zhuǎn)給練春梅支付寶；7月30日16時55分許練春梅用支付寶將ｉｐａｄ平板電腦款2100元付給李某；7月31日16時55分許林某由其店鋪員工將收購的ｉｐａｄ平板電腦款1250元轉(zhuǎn)給練春梅支付寶。林某某回到承租房，練春梅支付寶里該次變賣手機(jī)及平板電腦共16950元，其中用于網(wǎng)絡(luò)賭博輸?shù)?100元、其他支出5505元、賭博贏取2000元，余12345元。
同年8月1日16時47分許，被告人林某某用練春梅的微信號，以練春梅的身份向李某發(fā)送文字謊稱，其“老公要一臺256手機(jī)（第7臺手機(jī)）有沒有便宜一點(diǎn)”，承諾次日其會帶卡到李某店鋪刷卡一次性付清。隨后林某某到李某手機(jī)店賒走黑色蘋果Ｘ（256Ｇ）手機(jī)1臺（價值8450元）。林某某于當(dāng)日將手機(jī)變賣給林某經(jīng)營的星宇電訊手機(jī)店，林某于同日17時47分許將收購的手機(jī)款7850元轉(zhuǎn)給練春梅支付寶。林某某回到承租房，練春梅支付寶里的該次變賣手機(jī)款7850元，于8月1日18時11分許練春梅轉(zhuǎn)給其弟弟練隆武2000元、其他支出600元，余5250元。
同年8月2日9時09分許，被告人林某某用練春梅的微信號，以練春梅的身份向李某發(fā)送文字承諾，其“到李某店鋪刷卡付款”。隨后不久，林某某到李某手機(jī)店又賒走白色蘋果Ｘ（256Ｇ）手機(jī)3臺、黑色蘋果Ｘ（256Ｇ）手機(jī)1臺（價值33800元）（第8、9、10、11臺手機(jī)），向李某謊稱稍等練春梅會來店鋪一并刷卡付款。林某某拿到手機(jī)后于當(dāng)日以每臺7850元價格將其中3臺手機(jī)變賣給林某經(jīng)營的星宇電訊手機(jī)店，另1臺手機(jī)去向不明。林某于8月2日12時57分許將收購的3臺手機(jī)款其中20900元轉(zhuǎn)給練春梅支付寶，余款2650元現(xiàn)金交付給林某某。林某某回到承租房，練春梅支付寶里的余額于當(dāng)日用于網(wǎng)絡(luò)賭博輸?shù)?1600元、由林某某轉(zhuǎn)給練春梅弟弟練隆武兩筆共10100元、其他支出700元、提現(xiàn)和轉(zhuǎn)為理財共34444.39元、賭博贏取1450元。
原判另查明，2019年3月12日12時許，被告人林某某在三明市三元區(qū)紅旗新村34幢804室被抓獲歸案，并從其身上繳獲玫瑰金手機(jī)1臺在公安機(jī)關(guān)扣押。
原判認(rèn)定上述事實(shí)，被告人林某某在一審?fù)徶袩o異議，并有下列經(jīng)原審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實(shí)：被害人李某陳述、辨認(rèn)筆錄及其與練春梅微信交流記錄，證人范某、林某的證言及其手機(jī)支付寶記錄，扣押林某某、練春梅手機(jī)筆錄、扣押清單、提取林某某、練春梅手機(jī)信息筆錄及練春梅手機(jī)支付寶記錄，價格認(rèn)定書證明，被告人林某某騙取手機(jī)地點(diǎn)辨認(rèn)照片，林某某銷贓手機(jī)地點(diǎn)辨認(rèn)照片，歸案經(jīng)過證明材料，另案處理的同案人練春梅的供述和辯解，被告人林某某的供述和辯解等。
一審法院認(rèn)為
原判認(rèn)為，被告人林某某等人以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法騙取他人財物價值84500元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人林某某歸案后基本能如實(shí)供述，并當(dāng)庭認(rèn)罪，依法從輕處罰。被告人林某某緩刑考驗期內(nèi)又重新故意犯罪，依法應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照《中華人民共和國刑法》第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰?？垩涸诎傅淖靼腹ぞ呤謾C(jī)，予以沒收。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條，第六十四條，第十四條，第六十七條第三款，第七十七條第一款，第六十九條第一款、第三款之規(guī)定，原審判決：一、撤銷福建省三明市三元區(qū)人民法院（2018）閩0403刑初34號刑事判決書對被告人林某某所宣告的緩刑。二、被告人林某某犯詐騙罪，判處有期徒刑二年八個月，并處罰金人民幣五千元；與之前犯非法持有槍支罪判處有期徒刑八個月并罰。決定執(zhí)行有期徒刑三年二個月，并處罰金人民幣五千元，罰金限本判決生效之日起二日內(nèi)繳納。三、責(zé)令被告人林某某退賠違法所得人民幣84500元，發(fā)還被害人。四、扣押在案的作案工具玫瑰金手機(jī)1臺，予以沒收，由扣押單位依法變現(xiàn)的上繳國庫。
上訴人林某某上訴的主要理由：其獲取的手機(jī)是建立在與李某彼此熟知的基礎(chǔ)上及李某自愿的情況下以賒賬的方式進(jìn)行的合法交易，只因個人理財不當(dāng)輸錢才沒能按時還款，主觀上并無騙取的故意，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為詐騙罪；上訴人到案后如實(shí)供述，積極配合辦案機(jī)關(guān)調(diào)查，請求二審對其從輕處罰。
本院查明
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定原審被告人林某某犯詐騙罪的事實(shí)清楚，據(jù)以認(rèn)定的證據(jù)均經(jīng)原審?fù)徟e證、質(zhì)證，證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，并能夠相互印證，本院予以確認(rèn)。
另查明，二審審理期間，上訴人林某某家屬代林某某向本院退出違法所得人民幣40000元。
關(guān)于上訴人林某某所提其不具有非法占有目的，不構(gòu)成詐騙罪的意見和理由，經(jīng)查，林某某先后虛構(gòu)練春梅朋友公司、練春梅弟弟等人需要購買手機(jī)等事由，以賒賬名義取得被害人李某10部蘋果手機(jī)，并將其中9部手機(jī)變現(xiàn)后，將所得款項大部分用于網(wǎng)絡(luò)賭博，至案發(fā)前仍無法歸還。林某某的行為表明其對能否歸還李某手機(jī)款持放任故意，應(yīng)認(rèn)定為具有非法占有的目的，已構(gòu)成詐騙罪。該上訴意見不能成立，不予采納。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人林某某等人以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法騙取他人財物，價值達(dá)84500元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。林某某歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，并當(dāng)庭認(rèn)罪，可依法從輕處罰；林某某退賠被害人部分損失，酌情從輕處罰。林某某緩刑考驗期內(nèi)又重新故意犯罪，依法應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照《中華人民共和國刑法》第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確。審判程序合法。鑒于林某某二審期間賠償被害人部分損失，可對其量刑作適當(dāng)調(diào)整。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條，第六十四條，第十四條，第六十七條第三款，第七十七條第一款，第六十九條第一款、第三款，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、維持三明市梅列區(qū)人民法院（2019）閩0402刑初280號刑事判決第一、四項，即一、撤銷福建省三明市三元區(qū)人民法院（2018）閩0403刑初34號刑事判決書對被告人林某某所宣告的緩刑；四、扣押在案的作案工具玫瑰金手機(jī)1臺，予以沒收，由扣押單位依法變現(xiàn)的上繳國庫；
二、撤銷三明市梅列區(qū)人民法院（2019）閩0402刑初280號刑事判決第二、三項，即二、被告人林某某犯詐騙罪，判處有期徒刑二年八個月，并處罰金人民幣五千元；與之前犯非法持有槍支罪判處有期徒刑八個月并罰。決定執(zhí)行有期徒刑三年二個月，并處罰金人民幣五千元，罰金限本判決生效之日起二日內(nèi)繳納；三、責(zé)令被告人林某某退賠違法所得人民幣84500元，發(fā)還被害人；
三、上訴人（原審被告人）林某某犯詐騙罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五千元，與之前犯非法持有槍支罪判處有期徒刑八個月并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣五千元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年3月13日起至2021年9月12日止。罰金限本判決生效之日起二日內(nèi)繳納）。
四、上訴人（原審被告人）林某某退出的違法所得人民幣四萬元，依法返還被害人李某；繼續(xù)向上訴人（原審被告人）林某某追繳違法所得人民幣四萬四千五百元，發(fā)還被害人李某。
本判決為終審判決。
審判人員
審判長 徐仲偉
審判員 劉時杰
審判員 張文弟
二〇二〇年二月二十五日
書記員 陳 佳
