案由 濫用職權(quán) 受賄
案號(hào) （2019）豫刑終168號(hào)
河南省新鄉(xiāng)市中級(jí)人民法院審理新鄉(xiāng)市人民檢察院指控原審被告人馬某某犯濫用職權(quán)罪、受賄罪一案，于2019年3月29日作出（2018）豫07刑初21號(hào)刑事判決。原審被告人馬某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭審理了本案?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：
（一）濫用職權(quán)罪
2012年6月，淅川鋁業(yè)（集團(tuán)）有限公司（以下簡(jiǎn)稱淅鋁集團(tuán)）、淅川縣有色金屬壓延有限公司（以下簡(jiǎn)稱壓延公司）通過(guò)招拍掛取得其已建成廠的七宗國(guó)有土地使用權(quán)，共計(jì)725.73畝，成交價(jià)11711萬(wàn)元。2012年7月，淅鋁集團(tuán)交納土地出讓金1002萬(wàn)元，其余土地出讓金兩公司均未交納。2012年8月20日，淅川縣縣委、縣政府分別出臺(tái)《關(guān)于產(chǎn)業(yè)集聚區(qū)項(xiàng)目用地八條規(guī)定（試行）》（以下簡(jiǎn)稱八條規(guī)定）、《淅川縣人民政府辦公會(huì)議紀(jì)要》，規(guī)定政府對(duì)工業(yè)園新建成或擴(kuò)建項(xiàng)目進(jìn)行獎(jiǎng)補(bǔ)。為使淅鋁集團(tuán)、壓延公司享受該獎(jiǎng)補(bǔ)政策，公司董事長(zhǎng)袁某2多次找到時(shí)任縣委書記馬某某協(xié)調(diào)此事。被告人馬某某召集淅川縣縣長(zhǎng)趙某、常務(wù)副縣長(zhǎng)賈某、副縣長(zhǎng)袁某1研究淅鋁集團(tuán)及壓延公司土地出讓金問(wèn)題。趙某、賈某提出淅鋁集團(tuán)及壓延公司不符合八條規(guī)定的獎(jiǎng)勵(lì)條件，不應(yīng)該享受優(yōu)惠政策。但馬某某堅(jiān)持讓兩公司享受優(yōu)惠政策，并指示袁某1召集相關(guān)部門召開推進(jìn)會(huì)。2012年9月7日，袁某1召開推進(jìn)會(huì)。會(huì)后，淅川縣城區(qū)工業(yè)園區(qū)管理辦公室按會(huì)議精神向淅川縣政府申請(qǐng)撥款。淅川縣財(cái)政局先后兩次向園區(qū)辦撥款，為淅鋁集團(tuán)及壓延公司繳納土地出讓金、滯納金、管理費(fèi)共計(jì)11874.316萬(wàn)元。據(jù)此，淅鋁集團(tuán)及壓延公司先后辦理了七宗國(guó)有建設(shè)用地土地使用證，扣除兩公司已經(jīng)交納的1908.9933萬(wàn)元和不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的費(fèi)用72.573萬(wàn)元，共給國(guó)家造成9892.7497萬(wàn)元的重大經(jīng)濟(jì)損失。
認(rèn)定濫用職權(quán)事實(shí)的證據(jù)有：淅鋁集團(tuán)、壓延公司對(duì)涉案七宗土地的土地證辦理過(guò)程中的相關(guān)書證，包括土地管理文件、成交確認(rèn)書、國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同、交納土地出讓金票據(jù)、稅收繳款文書、國(guó)有土地使用證；淅川縣委、縣政府的相關(guān)文件，園區(qū)辦申請(qǐng)撥付資金的憑證，企業(yè)工商登記材料、改制文件等書證；證人袁某2、李某、趙某、賈某、袁某1、石某、程某、梁某、溫某等人證言；被告人馬某某的供述等。
（二）受賄罪
1.被告人馬某某在擔(dān)任淅川縣縣長(zhǎng)、縣委書記期間，于2010年至2014年春節(jié)前，多次收受淅鋁集團(tuán)董事長(zhǎng)袁某2現(xiàn)金共計(jì)11.5萬(wàn)元，為淅鋁集團(tuán)土地手續(xù)辦理提供幫助。
2.被告人馬某某在擔(dān)任淅川縣縣長(zhǎng)、縣委書記期間，分別于2010年、2011年、2012年、2013年春節(jié)前，收受福森藥業(yè)董事長(zhǎng)曹某現(xiàn)金各5000元，馬某某為福森藥業(yè)金福苑項(xiàng)目違建房辦證提供幫助。
3.被告人馬某某在擔(dān)任淅川縣縣長(zhǎng)、縣委書記期間，于2013年12月5日收受淅川淅水集團(tuán)董事長(zhǎng)牛某價(jià)值40萬(wàn)元丹尼斯購(gòu)物卡。馬某某為淅水集團(tuán)下屬公司承攬“移土培肥”項(xiàng)目提供幫助，共中標(biāo)六個(gè)標(biāo)段，標(biāo)的2600多萬(wàn)元。
4.2006年，西安東湖旅游發(fā)展有限公司通過(guò)內(nèi)鄉(xiāng)縣時(shí)任常務(wù)副縣長(zhǎng)馬某某招商引資到內(nèi)鄉(xiāng)縣投資興建橋梁。被告人馬某某于2007年春節(jié)前收受該公司董事長(zhǎng)陳某送給的人民幣10萬(wàn)元，2008年春節(jié)前收受陳某妻子魏某送給的人民幣10萬(wàn)元，兩次共計(jì)20萬(wàn)元，并為東湖公司在工程建設(shè)方面提供協(xié)調(diào)支持。
5.被告人馬某某在擔(dān)任淅川縣縣長(zhǎng)、縣委書記期間，2010年中秋節(jié)前，西安東湖旅游發(fā)展有限公司副總經(jīng)理余某為了讓馬某某幫助其承攬工程項(xiàng)目并對(duì)其兒子進(jìn)行關(guān)照，送給馬某某人民幣10萬(wàn)元，馬某某承諾為其提供幫助并為其兒子調(diào)動(dòng)工作。
6.被告人馬某某在擔(dān)任淅川縣縣長(zhǎng)、縣委書記期間，2012年春節(jié)前，淅川縣水利局局長(zhǎng)侯某為了職務(wù)晉升，送給馬某某人民幣10萬(wàn)元，后來(lái)馬某某退還5萬(wàn)元。另外，為了和馬某某搞好關(guān)系，侯某于2010年春節(jié)前和2011年春節(jié)前分別送給馬某某人民幣1萬(wàn)元，共計(jì)2萬(wàn)元。
7.被告人馬某某在擔(dān)任淅川縣縣長(zhǎng)、縣委書記期間，分別于2011年、2012年春節(jié)前，兩次共計(jì)收受淅川縣南環(huán)路工程承包商姜某價(jià)值4萬(wàn)元紅都百貨購(gòu)物卡，并在工程款結(jié)算方面為姜某提供幫助。
認(rèn)定受賄事實(shí)的證據(jù)有：證人袁某2、袁某3、曹某、牛某、陳某、魏某、余某、侯某、姜某等人證言；被告人馬某某的供述；購(gòu)卡賬單、記賬憑證、中標(biāo)通知書、施工合同、人事調(diào)動(dòng)材料等書證。
另查明：被告人馬某某在紀(jì)委審查期間，兩次找紀(jì)委說(shuō)明情況，有投案行為，且承認(rèn)受賄的大部分事實(shí)，在偵查期間，又主動(dòng)供述了辦案機(jī)關(guān)不掌握的部分受賄事實(shí)，庭審時(shí)對(duì)受賄事實(shí)予以供認(rèn)。在開庭審理前，馬某某退出全部受賄贓款94.5萬(wàn)元。
2017年11月12日，被告人馬某某書面向省煙草專賣局、平頂山市煙草專賣局舉報(bào)漯河市舞陽(yáng)縣章河鄉(xiāng)有一個(gè)特大的制售假煙的窩點(diǎn)，平頂山市煙草專賣局將該線索移交給漯河市煙草專賣局，漯河市煙草專賣局據(jù)此舉報(bào)線索成功將該窩點(diǎn)打掉，目前已刑拘8人。
本案的綜合證據(jù)有：戶籍證明、任職文件、河南省紀(jì)律檢查委員會(huì)和新鄉(xiāng)市人民檢察院反瀆職侵權(quán)局證明、河南省政府非稅收入票據(jù)、舉報(bào)材料及情況反饋函等。
根據(jù)上述事實(shí)和證據(jù)，新鄉(xiāng)市中級(jí)人民法院認(rèn)定，被告人馬某某犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑三年；犯受賄罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元，決定執(zhí)行有期徒刑五年，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元。被告人馬某某受賄贓款94.5萬(wàn)元依法予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
上訴人馬某某上訴及其辯護(hù)人辯稱：1.馬某某不構(gòu)成濫用職權(quán)罪。淅鋁集團(tuán)征地沒(méi)有享受八條規(guī)定的優(yōu)惠政策，是按2008年46號(hào)會(huì)議紀(jì)要執(zhí)行的，沒(méi)有給國(guó)家造成經(jīng)濟(jì)損失；對(duì)工業(yè)用地的出讓金使用掛牌轉(zhuǎn)圈是通行的做法，具有普遍性。2.關(guān)于受賄罪，馬某某有自首、立功、全部退贓等多個(gè)從輕、減輕處罰情節(jié)，原判量刑重。
經(jīng)本院二審審理查明的事實(shí)與一審相同，原判認(rèn)定的證據(jù)經(jīng)一審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，查證屬實(shí)，二審核實(shí)無(wú)誤，予以確認(rèn)。
關(guān)于上訴人馬某某及其辯護(hù)人提出“馬某某不構(gòu)成濫用職權(quán)罪”的理由和意見(jiàn)，經(jīng)查，馬某某指使他人為淅鋁集團(tuán)減免了土地出讓金，有一定的濫用職權(quán)行為。但其行為客觀上是為了促進(jìn)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展，淅川縣委、縣政府對(duì)淅鋁集團(tuán)的優(yōu)惠政策是一貫的，馬某某本屆縣委、縣政府也專門研究出臺(tái)過(guò)對(duì)淅鋁集團(tuán)實(shí)施優(yōu)惠政策的意見(jiàn)，淅川縣相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)濫用職權(quán)行為責(zé)任分散。根據(jù)本案的具體情況，馬某某濫用職權(quán)行為情節(jié)顯著輕微，可不按犯罪處理。
關(guān)于上訴人馬某某及其辯護(hù)人提出“原判受賄罪量刑重”的理由和意見(jiàn)，經(jīng)查，馬某某對(duì)受賄事實(shí)認(rèn)罪、悔罪，有自首情節(jié)和立功表現(xiàn)，又能全部退贓，結(jié)合考慮其犯罪數(shù)額，原判量刑重，可對(duì)其減輕處罰。
本院認(rèn)為，上訴人馬某某身為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人賄賂94.5萬(wàn)元，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪，應(yīng)依法懲處?？紤]到其有自首、立功、退贓等情節(jié)，可對(duì)其減輕處罰。原判審判程序合法。認(rèn)定受賄罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，但量刑不當(dāng)；認(rèn)定濫用職權(quán)罪適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。馬某某上訴及其辯護(hù)人提出“不構(gòu)成濫用職權(quán)罪，受賄罪量刑重”的理由和意見(jiàn)予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款，第三百八十六條，第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)、第二款、第三款，第六十七條第一款，第六十八條，第五十二條，第五十三條，第六十四條，第十三條和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）、（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持新鄉(xiāng)市中級(jí)人民法院（2018）豫07刑初21號(hào)刑事判決第一項(xiàng)中對(duì)被告人馬某某犯受賄罪的定罪部分，和第二項(xiàng)即贓款的處理部分；
二、撤銷新鄉(xiāng)市中級(jí)人民法院（2018）豫07刑初21號(hào)刑事判決第一項(xiàng)中對(duì)被告人馬某某犯受賄罪的刑罰部分、犯濫用職權(quán)罪的判決部分和數(shù)罪并罰部分；
三、上訴人（原審被告人）馬某某犯受賄罪，判處有期徒刑二年三個(gè)月，并處罰金二十萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，指定居所監(jiān)視居住二日折抵有期徒刑一日。本案指定居所監(jiān)視居住88天，應(yīng)折抵有期徒刑44天，即自2017年10月23日起至2019年12月8日止。罰金限判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納）。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 趙琦婷
審判員 張獻(xiàn)東
審判員 蘆 磊
二〇一九年十二月三日
書記員 楊 明
