張某刑事二審刑事裁定書
安徽省阜陽市中級人民法院
（2024）皖12刑終35號
2024年03月14日
案件概述
安徽省太和縣人民法院審理太和縣人民檢察院指控原審被告人張某某犯盜竊罪、危險駕駛罪一案，于2023年12月26日作出（2023）皖1222刑初1002號刑事判決。張某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2024年3月11日公開開庭審理了本案。阜陽市人民檢察院指派檢察員曾紀中、檢察官助理程姣出庭履行職務(wù)，上訴人張某某到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認定：
一、盜竊罪
1.2022年12月25日13時許，被告人張某某在太和縣××鎮(zhèn)××路××巷，將孫某停放的一輛黑色比德文大駕二輪電瓶車盜走，以480元賣給太和縣舊縣鎮(zhèn)電瓶車銷售店。經(jīng)太和縣價格認定中心認定，該電瓶車價格為1140元。
2.2022年12月27日15時許，張某某在太和縣××鎮(zhèn)××路心語網(wǎng)吧西側(cè)馬路邊，將王某停放的一輛白色雅迪牌兩輪電動車盜走，以1500元賣給太和縣舊縣鎮(zhèn)雅迪電瓶車專賣店。經(jīng)太和縣價格認定中心認定，該電瓶車價格為3200元。
張某某賠償給被害人孫某1200元，賠償給王某3000元，取得了孫某、王某的諒解。
二、危險駕駛罪
2023年9月8日22時許，張某某駕駛一輛白色“起亞”牌皖ＫＡ××**號小型轎車，行駛至太和縣細陽南路（環(huán)球國際ＫＴＶ門口）路段，被公安民警查獲。張某某有酒后駕駛機動車嫌疑且無法出示有效機動車駕駛證件，呼氣式酒精檢測結(jié)果為168ｍｇ／100ｍｌ，將張某某帶至太和縣人民醫(yī)院提取血液樣本，經(jīng)檢測，張某某血液樣本中乙醇成分含量為128.3ｍｇ／100ｍｌ。
另認定，被告人張某某在2022年9月14日因飲酒駕駛被西安市公安交通警察支隊蓮湖大隊行政處罰，且在實習期內(nèi)有記滿12分記錄，駕駛證被注銷，屬無證駕駛。2023年9月15日因本次無證駕駛機動車被太和縣公安局行政處罰罰款一千元。
原判認定上述事實的證據(jù)有經(jīng)一審舉證、質(zhì)證的受案登記表、立案決定書、拘留證、取保候?qū)彌Q定書、抓獲經(jīng)過、前科查詢證明、行政處罰決定書、被盜電動車價格認定書、諒解書、情況說明等書證，證人文某、韓某、彭某、張某、閆某的證言，被害人王某、孫某的陳述，被告人張某某的供述與辯解，司法鑒定意見書，現(xiàn)場檢測和辨認筆錄及視聽資料等。張某某于一審當庭亦無異議。
一審法院認為
據(jù)此，原審法院認為：被告人張某某以非法占有為目的，秘密竊取他人財物，數(shù)額較大；醉酒后駕駛機動車上道路行駛，危害公共安全，其行為分別構(gòu)成盜竊罪、危險駕駛罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。張某某無證駕駛機動車，應(yīng)從重處罰；被抓獲到案后如實供述，系坦白，可以從輕處罰；退賠被害人損失，可酌情從輕處罰；認罪認罰，并簽署具結(jié)書，可從寬處罰。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第一百三十三條之一第一款第（二）項、第五十二條、第五十三條、第六十七條第三款、第六十九條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定，判決：被告人張某某犯盜竊罪，判處拘役三個月，并處罰金一千元；犯危險駕駛罪，判處拘役二個月，并處罰金四千元，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行拘役四個月，并處罰金五千元；被告人張某某違法所得予以追繳，返還被害人（已退賠）。
上訴人主張
張某某上訴稱一審量刑過重，未充分考慮其從輕、減輕情節(jié)，請求二審對其減輕處罰。
阜陽市人民檢察院派員出庭，并發(fā)表出庭意見認為，一審事實清楚，證據(jù)確實、充分，但對張某某危險駕駛的從重處罰情節(jié)認定錯誤。一審判決認定張某某“無證駕駛機動車，應(yīng)從重處罰”?！丁皟筛邇刹俊?lt;關(guān)于辦理醉酒危險駕駛刑事案件的意見>的理解與適用》中明確，“未取得駕駛證駕駛汽車”是指自始未取得過汽車駕駛證駕駛汽車，如果取得過駕駛證，需要準駕車型相符。被暫扣或者曾經(jīng)取得過汽車駕駛證但是因為各種原因被吊銷、注銷的，不屬于這里規(guī)定的從重處理情形。張某某不屬于“未取得機動車駕駛證駕駛汽車的”從重處罰情形，但其具有“二年內(nèi)曾因飲酒后駕駛機動車被查獲或受過行政處罰”的從重處罰情節(jié)。張某某的行為構(gòu)成盜竊罪、危險駕駛罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。一審法院雖對其危險駕駛罪的從重處罰情節(jié)認定錯誤，但未評價其“二年內(nèi)曾因酒后駕駛機動車被查獲或受過行政處罰”的從重處罰情節(jié)，一審法院量刑并無不當，建議駁回上訴，維持原判。
二審法院查明
經(jīng)二審審理查明的事實和證據(jù)與一審無異。二審審理期間，上訴人張某某未提交影響本案事實認定的新證據(jù)。對原判認定的事實及證據(jù)，本院予以確認。
二審法院認為
本院認為，上訴人張某某以非法占有為目的，秘密竊取他人財物，數(shù)額較大；醉酒后駕駛機動車上道路行駛，危害公共安全，其行為分別構(gòu)成盜竊罪、危險駕駛罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。原判認定事實清楚，定罪準確。張某某原有駕駛證被注銷，但不屬于未取得機動車駕駛證駕駛汽車的從重處罰情形；其具有二年內(nèi)曾因酒后駕駛機動車被查獲或受過行政處罰的從重處罰情節(jié)，應(yīng)予從重處罰。對其危險駕駛罪的從重處罰情節(jié)，原判認定有誤，本院予以糾正。張某某具有坦白、認罪認罰、退賠被害人損失的從輕、從寬處罰情節(jié)。綜合全案，原判結(jié)合張某某的犯罪性質(zhì)、具體情節(jié)、社會危害程度及悔罪表現(xiàn)依法判處，量刑適當。張某某關(guān)于量刑的上訴理由，本院不予支持；阜陽市人民檢察院的出庭意見，本院予以采納。一審審判程序合法。綜上，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項之規(guī)定，裁定如下：
二審裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長鄧繼軍
審判員王遠東
審判員羅亞敏
二〇二四年三月十四日
法官助理高放
書記員劉慶
