案 號： （2015）湛開法刑初字383號
案件類型： 刑事
案 由： 開設賭場罪
裁判日期： 2016-03-08
審理經過
湛江經濟技術開發(fā)區(qū)人民檢察院以湛開檢公刑訴（2015）363號起訴書指控被告人葉某犯開設賭場罪，于2015年12月25日向本院提起公訴。本院依法適用普通程序，公開開庭審理了本案。湛江經濟技術開發(fā)區(qū)人民檢察院指派檢察員柯則出庭支持公訴，被告人葉某及其辯護人陳雄彬到庭參加了訴訟?，F已審理終結。
一審請求情況
湛江經濟技術開發(fā)區(qū)人民檢察院指控：2012年1月29日至2012年5月18日，被告人葉某在湛江經濟技術開發(fā)區(qū)硇洲鎮(zhèn)國防路3號自家的賣桶裝水檔口里設點銷售私彩票，葉某在接受群眾私彩投注后匯總，并上報給上家周某甲，其從中提成百分之七。2012年5月18日20時許，葉某在其檔口里非法經營彩票時被公安民警當場抓獲，并扣押作案工具彩票、計算機、傳真機以及賭資人民幣140元。經統(tǒng)計，記賬本內記錄的私彩銷售額共計人民幣335370元。
2014年11月開始，被告人葉某再次在硇洲鎮(zhèn)國防路3號桶裝水檔口設點銷售私彩票，葉某在接受群眾私彩投注后上報給上家洪某，并從營業(yè)額中拿百分之六的提成作為報酬。2015年10月16日19時許，黃某乙、葉某在檔口里賣私彩票時被公安民警當場抓獲，現場查獲傳真機、手機等作案工具及現金人民幣213元。經統(tǒng)計，葉某通過郵政儲蓄賬戶轉賬到上家洪某指定的賬戶賭資共計人民幣183988元。
針對上述指控，公訴機關出示了被告人的供述、證人證言、現場扣押的賭博工具等物證及現場勘查筆錄、現場照片、接受刑事案件登記表、到案經過、身份證明材料、行政處罰決定書等證據，認為被告人葉某的行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三第二款之規(guī)定，應當以開設賭場罪追究其刑事責任。建議對被告人判處三年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。提請本院依法判處。
一審答辯情況
被告人葉某對公訴機關指控的事實及罪名均無異議。
辯護人陳雄彬辯護認為公訴機關指控被告人葉某在2012年販賣私彩數額達到33萬余元不屬實，應扣減葉某正當經營所得的12萬余元，故葉某的犯罪數額合計約40萬元，不構成情節(jié)嚴重。
本院查明
經審理查明：2012年1月29日至2012年5月18日，被告人葉某在其家經營的位于湛江經濟技術開發(fā)區(qū)硇洲鎮(zhèn)國防路3號的桶裝水檔口里設點銷售私彩票，該私彩逢周某乙、周某丙、周某丁獎，葉某在接受群眾私彩投注后，將收受的賭資匯總上報給上家周某甲，其從中提成百分之七作為報酬。2012年5月18日20時許，葉某在檔口里販賣私彩時被公安民警當場抓獲，現場扣押作案工具計算機、傳真機、記賬本等物品。經對記賬本內記錄的私彩銷售情況進行統(tǒng)計，被告人葉某2012年共出售私彩合計人民幣335370元。
2014年11月開始，被告人葉某再次在其檔口內設點銷售私彩票，其在每期開獎前將接受的私彩投注上報給上家洪某，從中提成百分之六作為報酬。2015年10月16日19時許，被告人葉某再次在其檔口里賣私彩票時，被公安民警當場抓獲，現場查獲一臺黑色松下傳真機、七張統(tǒng)計單、兩本私彩票、一支圓珠筆、一部白色小米手機和現金人民幣213元。經統(tǒng)計，從葉某的郵政儲蓄賬戶轉賬到上家洪某指定的賬戶賭資共計人民幣183988元。
上述事實，有檢察機關提交并經法庭質證、認證的下列證據予以證明：
（一）物證
扣押的作案工具一批及現金353元，證明：公安機關于2012年5月18日及2015年10月16日兩次在現場查扣到傳真機、手機、私彩票等作案工具及賭資若干。
（二）書證
1、受案登記表，證明：本案系公安機關在巡查中發(fā)現。
2、歸案情況說明、到案經過，證明：被告人葉某于2012年5月18日被公安機關被傳喚歸案，次日被取保候審，2015年10月16日再次被傳喚到案，次日被刑事拘留。
3、行政處罰決定書，證明：公安機關自2007年至2012年曾四次對葉某販賣私彩行為予以行政處罰。
4、記賬本、私彩統(tǒng)計單，證明：被告人葉某向群眾銷售私彩情況，經統(tǒng)計，被告人葉某2012年共販賣私彩335370元，2014年至2015年共販賣私彩133988元。
5、通話清單，證明：被告人葉某與洪某之間長期頻繁聯系。
6、銀行流水賬，證明：從2014年11月27日開始，被告人葉某的郵政儲蓄銀行賬戶與洪某的銀行賬戶存在多起匯出匯入聯系，經統(tǒng)計，葉某匯出款項合計人民幣183988元。
7、戶籍信息表，證明：被告人葉某于1969年7月18日出生，作案時已年滿十八周歲。
（三）證人證言
1、證人洪某的證言：大約在2014年11月份，我開始向“阿某”收購私彩票，開獎當天，“阿某”通過傳真機將他的私彩號碼及注數傳真給我，我從中提取七個點提成后就上傳給上家。我和葉某當期電話核對輸贏情況，當金額達到10000元以后，就通過銀行進行轉賬。
2、證人黃某乙的證言：我檔口平時主要銷售桶裝礦泉水，平時我妻子在檔口向周圍的群眾售賣私彩票，我經常在廣西××市租地種香蕉。
3、證人許某的證言：2015年10月16日19時，我進入“阿某”的檔口，看到一個老太婆和一個年輕男人在檔口內向“阿某”和“阿九”購買私彩票，沒過一會，派出所的同志就進來了。
4、證人梁某乙的證言，其證言與許某的證言內容一致。
5、證人招偉文的證言：2015年10月16日19時，我在硇洲客運站一個賣桶裝水檔口里買私彩，我買了30元的“頭尾”，我從2014年7月份開始在該檔口購買私彩，平時都是老板娘在店里賣獎，而老板好像在外面種香蕉。
（四）被告人供述
被告人葉某的供述：從2012年1月至2012年5月18日期間，我在家設點接受電話投注和現場投注，以“大獎”、“三注定”、“中肚”、“頭猛”的私彩形式售賣私彩，并利用傳真機傳輸數據給莊家周某甲，而被扣繳的記賬本是用來登記私彩的，一共售賣了355370元。從2015年5月開始，我和洪某開始合伙售賣私彩，我在檔口以七星彩開獎號的前四位數字為標準售賣“大獎”、“三字”、“定位”、“頭尾”，逢周某乙、周某丙、周某丁獎，洪某給我營業(yè)額6%的提成。在開獎之前，我會將私彩票的信息等級在統(tǒng)計單上面，然后將統(tǒng)計單用傳真機傳真給洪某，營業(yè)額攢夠一萬元之后再通過匯款的方式匯給洪某。
（五）相關筆錄
1、現場勘查筆錄、現場照片，證明：本案現場位于湛江市××區(qū)××鎮(zhèn)國防路××路段葉某的檔口內，檔口內銷售瓶裝礦泉水等。
2、辨認筆錄，證明：經過混雜照片辨認，梁某乙、許某、招偉文均辨認出售私彩的人就是被告人葉某。
3、搜查筆錄，證明：公安機關從葉某桶裝水檔口內扣繳傳真機1臺、手機1部、私彩票2本，現金213元、記賬單7張，圓珠筆1支。
本院認為
本院認為，被告人葉某無視國法，非法銷售私彩招引群眾投注賭博，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三第二款之規(guī)定，已構成開設賭場罪，依法應予以懲處。公訴機關指控被告人葉某的犯罪事實清楚，證據確實、充分，指控的罪名成立，本院予以確認。被告人葉某對公訴機關的指控亦無異議。關于辯護人陳雄彬辯護認為公訴機關指控被告人葉某在2012年銷售私彩335370元不屬實的意見，經查，認定被告人葉某在2012年共銷售私彩33萬余元的事實，有扣繳的記賬本直接予以證實，被告人葉某在公安偵查及審查起訴階段亦一直予以供認，辯護人的該辯解意見無事實依據，本院不予采納。被告人葉某銷售私彩合計人民幣519358元，屬情節(jié)嚴重，依法應處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。鑒于被告人葉某歸案后能如實供述其罪行，其雖然在當庭對數額進行辯解，但其在庭后提交《認罪悔過書》表示愿意認罪伏法，認罪態(tài)度較好，依法可予以從輕處罰。公訴機關建議對被告人葉某處以三年以上五年以下有期徒刑并處罰金的意見，有事實和法律依據，本院予以采納。根據本案的事實、性質及情節(jié)，執(zhí)行寬嚴相濟的刑事政策，可依法對被告人葉某予以從輕處罰，且對其適用緩刑不致再危害社會，可依法適用緩刑。隨案扣押的傳真機、手機、筆記本等物品屬于供犯罪所用的工具，繳獲的現金屬于賭資，依法均應予以沒收，上繳國庫。
為打擊犯罪，維護社會管理秩序，根據被告人葉某的犯罪事實，犯罪的性質、情節(jié)，認罪態(tài)度以及對社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款以及《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第八條之規(guī)定，判決如下：
裁判結果
一、被告人葉某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣一萬元（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。罰金限在本判決生效后三十日內本院繳納，由本院上繳國庫）。
二、扣押的作案工具傳真機一部、手機一臺、筆記本及賭資人民幣353元，均予以沒收，上繳國庫（由湛江市公安局開發(fā)區(qū)分局依法處理）。
如不服本判決，被告人可于接到判決書的第二日起十日內通過本院或者直接向湛江市中級人民法院提出上訴，書面提出的，應提交上訴狀一式二份。
審判人員
審判長鐘勝
審判員梁毅
審判員范麗萍
裁判日期
二〇一六年三月八日
書記員
書記員吳宇
