2023-04-1-356-012
古某某販賣(mài)、運(yùn)輸毒品、洗錢(qián)案
——自洗錢(qián)行為的認(rèn)定
基本案情
2021年3月間，被告人古某某與侯某（另案處理）商量確定進(jìn)行毒品甲基苯 丙胺（冰毒）交易后，古某某為掩飾、隱瞞其犯罪所得的來(lái)源和性質(zhì)，利用陶 某某（另案處理）名下中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行賬戶(hù)接收侯某轉(zhuǎn)存毒資17萬(wàn)元，并指使陶 某某于同年3月30日、31日分兩次通過(guò)銀行柜臺(tái)取現(xiàn)方式支取。3月31日，古某 某又指使陶某某將毒品從湖北省武漢市送至北京市侯某處。同年4月1日10時(shí)許，民警在北京西客站出站口附近將陶某某查獲，從其身上所背雙肩背包內(nèi)當(dāng)場(chǎng) 繳獲白色可疑晶體四包（經(jīng)鑒定含有甲基苯丙胺成分，計(jì)重193.92克）。 2021年6月1日，公安機(jī)關(guān)在湖北省武漢市將被告人古某某抓獲。
北京市東城區(qū)人民法院于2022年1月17日作出（2021）京0101刑初860號(hào)刑 事判決：一、被告人古某某犯販賣(mài)、運(yùn)輸毒品罪，判處有期徒刑十五年，剝奪 政治權(quán)利三年，并處沒(méi)收個(gè)人財(cái)產(chǎn)五萬(wàn)元；犯洗錢(qián)罪，判處有期徒刑一年三個(gè) 月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；決定執(zhí)行有期徒刑十六年,剝奪政治權(quán)利三年，罰 金人民幣二萬(wàn)元，沒(méi)收個(gè)人財(cái)產(chǎn)五萬(wàn)元；二、繼續(xù)追繳被告人古某某違法所得 十七萬(wàn)元，予以沒(méi)收；三、在案扣押未移送本院之物品，由扣押機(jī)關(guān)依法處理。
一審宣判后，被告人古某某提出上訴，北京市第二中級(jí)人民法院于2022年 4月12日作出（2022）京02刑終92號(hào)刑事裁定，裁定駁回上訴人古某某的上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效判決認(rèn)為：本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于古某某利用他人賬戶(hù)接收、支取毒資是否屬于自洗錢(qián)行為。
第一，從2021年3月1日起施行的《刑法修正案（十一）》對(duì)洗錢(qián)罪的刑法 條文作了重大修改，將“自洗錢(qián)”納入洗錢(qián)罪的打擊范圍。由于洗錢(qián)行為破壞 了金融管理秩序，切斷了犯罪所得的資金與上游犯罪的關(guān)聯(lián)，同時(shí)又具有助長(zhǎng) 上游犯罪的性質(zhì)，加之洗錢(qián)行為對(duì)國(guó)家安全和國(guó)際政治穩(wěn)定可能帶來(lái)的高度風(fēng) 險(xiǎn)，以及打擊洗錢(qián)犯罪的國(guó)際趨勢(shì)，自洗錢(qián)行為不再是上游犯罪的自然延伸，不屬于事后不可罰行為，應(yīng)單獨(dú)認(rèn)定為犯罪。
第二，應(yīng)先明確洗錢(qián)行為的本質(zhì)，以區(qū)分洗錢(qián)行為與非洗錢(qián)行為。行為人 具有掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的故意，在刑法第191條規(guī)定的上游犯罪完成 后，對(duì)犯罪所得及其產(chǎn)生的收益實(shí)施了轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)化等清洗行為。洗錢(qián)行為的本 質(zhì)在于使上游犯罪所得“表面合法化”，最終是否成功掩蓋犯罪所得的非法性 不是其構(gòu)成要素，即認(rèn)定洗錢(qián)違法犯罪時(shí)無(wú)需要求其達(dá)到完全逃避監(jiān)管和偵查 的客觀(guān)效果。如行為人僅對(duì)上游犯罪所得及其收益實(shí)施持有、藏匿、改變財(cái)物 存放場(chǎng)所，增設(shè)或更換財(cái)物保管人，及未改變財(cái)物形態(tài)的日常使用和消耗型生 活消費(fèi)等情形，未轉(zhuǎn)變非法所得及收益性狀和本質(zhì)的行為，不應(yīng)認(rèn)定為自洗錢(qián) 行為。
第三，自洗錢(qián)行為與上游犯罪的區(qū)分。洗錢(qián)罪的認(rèn)定以上游犯罪的認(rèn)定為 前提，因而屬于犯罪構(gòu)成的形式上的洗錢(qián)行為不宜認(rèn)定為洗錢(qián)罪。如以財(cái)物交付、取得為既遂要件的犯罪中，利用他人提供賬戶(hù)接收上游犯罪所得，是犯罪 目的的實(shí)現(xiàn)過(guò)程，屬于上游犯罪構(gòu)成要件的一部分，不需要再評(píng)價(jià)洗錢(qián)行為，如接收犯罪所得或者幫助接收犯罪所得后進(jìn)一步轉(zhuǎn)賬、取現(xiàn)等掩飾、隱瞞行 為，可單獨(dú)評(píng)價(jià)為洗錢(qián)行為。因而對(duì)于不以財(cái)物交付、取得為既遂要件的犯罪中，即便財(cái)物交付、取得可能為上游犯罪的一個(gè)環(huán)節(jié)，不影響洗錢(qián)罪的認(rèn)定。
本案中，被告人古某某主觀(guān)上具有掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益來(lái)源和性質(zhì)的故意，客觀(guān)上實(shí)施了虛構(gòu)資金流向、改變毒資性質(zhì)等掩飾、隱瞞犯 罪所得及其產(chǎn)生的收益的來(lái)源和性質(zhì)的行為，屬于自洗錢(qián)。其二，古某某與陶某某僅為朋友關(guān)系，不存在雙方使用同一銀行卡進(jìn)行生活收支的可能，因而古某某主觀(guān)上存在利用他人賬戶(hù)改變毒資性質(zhì)的主觀(guān)故意。其三，作為上游犯罪的販賣(mài)毒品罪以毒品實(shí)際轉(zhuǎn)移給買(mǎi)方為既遂，轉(zhuǎn)移毒品后行為人是否已經(jīng)獲取了利益，并不影響既遂的成立，因而財(cái)物交付、取得為上游犯罪的一個(gè)環(huán)節(jié)，不影響洗錢(qián)罪的認(rèn)定，根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，應(yīng)與上游犯罪數(shù)罪并罰；其四，在案證據(jù)未顯示陶某某實(shí)質(zhì)影響洗錢(qián)計(jì)劃的制定，因而陶某某不構(gòu)成 上游犯罪的共犯。故古某某的行為構(gòu)成洗錢(qián)罪。
裁判要旨
《刑法修正案（十一）》將自洗錢(qián)行為獨(dú)立入罪，其法益應(yīng)理解為金融管理秩序與上游犯罪的保護(hù)法益。在自洗錢(qián)的認(rèn)定中，其一，以是否“掩飾、隱瞞上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”來(lái)判斷是否屬于洗錢(qián)行為。其二，上游犯罪行為人使用他人賬戶(hù)獲取違法所得的，可以通過(guò)賬戶(hù)的實(shí)際控制人及二者間的財(cái)物關(guān)聯(lián)性區(qū)分自洗錢(qián)與他洗錢(qián)；其三，為避免洗錢(qián)罪重復(fù)評(píng)價(jià)上游犯罪構(gòu)成要件，利用他人提供賬戶(hù)接收上游犯罪所得的，在以財(cái)物交付、取得為既遂要件的犯罪中一般不再評(píng)價(jià)洗錢(qián)行為；其四，自洗錢(qián)行為與刑法特別規(guī)定存在競(jìng)合的，應(yīng)擇一重罪定罪處罰；其五，上游犯罪行為人與他人在事前進(jìn)行洗錢(qián)合謀的，應(yīng)以他人是否實(shí)質(zhì)影響洗錢(qián)行為的計(jì)劃制定區(qū)分上游犯罪與自洗錢(qián)的共犯。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國(guó)刑法》第191條
一審：北京市東城區(qū)人民法院（2021）京0101刑初860號(hào)刑事判決（2022年 1月17日）
二審：北京市第二中級(jí)人民法院（2022）京02刑終92號(hào)刑事裁定（2022年 4月12日）
