案由 貪污挪用公款
案號 （2021）魯0827刑初39號
山東省魚臺(tái)縣人民檢察院以魚檢一部刑訴〔2021〕32號起訴書指控被告人李某某犯貪污罪、挪用公款罪，于2021年3月5日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。山東省魚臺(tái)縣人民檢察院指派檢察員梅偉庭支持公訴，被告人李某某及其辯護(hù)人王鐵、盛某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審查終結(jié)。
魚臺(tái)縣人民檢察院指控：
貪污
2004年至2018年，被告人李某某利用擔(dān)任技術(shù)開發(fā)區(qū)疃里鎮(zhèn)政府財(cái)政所政府經(jīng)費(fèi)會(huì)計(jì)、財(cái)政所長的職務(wù)便利，采取先虛假借支掛賬，后虛列開支沖銷掛賬的方式，將疃里鎮(zhèn)公款5354191.8元非法占有。分述如下：
1.2010年1月至3月，被告人李某某利用職務(wù)之便，從其
管理的以本人身份設(shè)立的疃里鎮(zhèn)公戶(賬號：62×××13)(下稱2713帳戶)中多次支取公款523103.8元，用于以張某3(李某某丈夫)的名義購買濟(jì)寧市濟(jì)安橋路亞龍泵業(yè)有限公司院內(nèi)職工公寓樓南樓5單元的兩套房產(chǎn)。
2.2011年6月被告人李某某利用職務(wù)便利，從其管理的2713帳戶中三次取出公款現(xiàn)金300000元，將其中257687元分別以李某山、石某名義購買嘉祥縣高廟社區(qū)XX號樓X單元的兩處住房。
3.2011年9月至11月，被告人李某某利用職務(wù)便利，采取
從其管理的以本人身份設(shè)立的疃里鎮(zhèn)公戶中直接支取和將疃里鎮(zhèn)現(xiàn)金支票套現(xiàn)的方式貪污公款2818341元，以石某的名義在嘉祥縣嘉祥鎮(zhèn)洪山路購買山水嘉園B座商業(yè)門面一套。
4.2018年7月，被告人李某某以其親戚孫華喚的名義購買
嘉祥縣冠亞上城A區(qū)X號樓X層門面房一套，向濟(jì)寧冠亞置業(yè)有限公司支付購房款2088600元，其中的366000元系李某某貪污公款后保存在張某1(張某3姐姐)名下的存款，另購房款中的110292.12元系李某某貪污366000元公款的存款利息。
5.2007年2月至2011年9月，被告人李某某利用職務(wù)之便。
采取將疃里鎮(zhèn)現(xiàn)金支票取現(xiàn)后轉(zhuǎn)存或直接從保管公款的個(gè)人賬戶支取后轉(zhuǎn)存的手段，陸續(xù)將單位公款以張某3、李某奇、張某4、田某和張某1的名義，分14筆以定期存單的形式存入銀行，總計(jì)金額1,389,060元，后通過虛列開支的手段予以平賬。
二、挪用公款
2009年9月至2013年3月，被告人李某某利用職務(wù)之便，先后多次挪用公款進(jìn)行營利性活動(dòng)，總計(jì)金額3,155,000元。分述如下：
1.2011年1月至2013年3月，李某某利用職務(wù)之便，五次挪用2713賬戶內(nèi)的單位公款購買“天天利滾利”理財(cái)產(chǎn)品，總計(jì)金額1,920,000元，非法獲取收益8025.41元。
2.2009年9月至2010年2月，李某某利用職務(wù)之便，為非法獲利，多次支取嘉祥縣鄉(xiāng)財(cái)鄉(xiāng)用縣管中心出具的現(xiàn)金支票，并將支取的1,235,000元公款分別以石某、張某1的名義存入農(nóng)業(yè)銀行，非法獲取存款利息2857.49元。
被告人李某某于2020年11月3日被留置，案發(fā)后，被告人李某某親屬代其退贓款4,737,638.69元。
上述事實(shí)，被告人在開庭審理過程中亦無異議，且有存折、購房合同、審計(jì)報(bào)告、搜查筆錄、銀行傳票、銀行流水，證人呂某、石某、張某1、張某2、張某3的證言，被告人李某某的供述和辯解等證據(jù)證實(shí)。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為：被告人李某某的行為貪污公款數(shù)額特別巨大，挪用公款，情節(jié)嚴(yán)重，考慮被告人自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，積極退贓，建議判處：被告人李某某貪污罪有期徒刑十年并處罰金，挪用公款罪有期徒刑五年，數(shù)罪并罰，執(zhí)行有期徒刑十二年并處罰金。
被告人李某某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，對其挪用公款罪的第1起指控認(rèn)為系為應(yīng)銀行工作人員幫助請求，對購買理財(cái)產(chǎn)品認(rèn)識(shí)不清，并所獲利益已退還本單位。同時(shí)認(rèn)為現(xiàn)已悔罪，請求從輕處罰。
被告人李某某的辯護(hù)人的辯護(hù)意見是：同意公訴機(jī)關(guān)對被告人貪污、挪用公款的指控，同時(shí)認(rèn)為：調(diào)查機(jī)關(guān)在立案時(shí)所掌握的兩筆貪污款項(xiàng)，未予指控，而被告人主動(dòng)供述本案指控全部事實(shí)，應(yīng)為自首，可從輕或減輕處罰。另在挪用公款的第1起指控中，其中兩筆挪用90萬元，挪用時(shí)間短，未超過三個(gè)月，不構(gòu)成挪用公款罪。被告人家人代為退贓400余萬元，挽回大部分國家損失，應(yīng)可從輕處罰。
經(jīng)審理查明的事實(shí)與起訴書指控的一致，對公訴機(jī)關(guān)移送審查的上述證據(jù)，均經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證，認(rèn)證，證據(jù)確實(shí)充分，予以認(rèn)定。
另查明：一、貪污部分
1、被告人李某某以其夫張某3名義于2011年3月28日購得亞龍水泵職工公寓南樓五單三層?xùn)|戶及9號車庫、南樓五單元三層西戶及17號車庫，合同編號：I-5-301、I-5-302，購戶合同總價(jià)款633103.8元。被告人李某某使用贓款523103.8元支付該購房款，故李某某使用贓款所獲收益為上述二套房產(chǎn)(含二套車庫)的82.62%(523103.8/633103.8×100%)份額，另17.28%份額部分為李某某個(gè)人財(cái)產(chǎn)份額。
2、被告人李某某分別以石某、李某的名義于2011年7月5日購得嘉祥縣疃里鎮(zhèn)高廟社區(qū)XX棟X單元X層?xùn)|戶(含儲(chǔ)藏室34號)、嘉祥縣疃里鎮(zhèn)高廟社區(qū)XX棟X單元X層西戶(含儲(chǔ)藏室16號)，合同編號：2011-016、2011-017，購戶合同總價(jià)款337687元，被告人李某某使用贓款257687元支付該購房款，故李某某使用贓款所獲收益為上述二套房產(chǎn)(含二套儲(chǔ)藏室)的76.30%(257687/337687×100%)份額，另23.7%份額部分為李某某個(gè)人財(cái)產(chǎn)份額。
3、被告人李某某以石某的名義于2011年11月28日購得嘉祥縣洪山路西，嘉祥大酒店北嘉國用(2007)第082907001地塊上名仕休閑商業(yè)廣場的商業(yè)(1-101、1-201、1-301、1-401、1-501)1至5層商品房，合同價(jià)款2818341元。被告人李某某使用贓款2818341元支付該全部購房款。
4、被告人李某某以孫華喚的名義于2018年12月12日購得嘉祥縣呈祥街以北、迎風(fēng)路以西“冠亞上城A區(qū)”0007幢01單元1層1-106號商品房，合同編號：2018120200，合同總價(jià)款2088600元。被告人李某某使用贓款366000元及利息收益110292.12元支付房款。故李某某使用贓款所獲收益為上述房產(chǎn)的17.52%(366000/2088600×100%)份額，贓款所得利息用于購房所獲收益為上述房產(chǎn)的5.28%(110292.12/2088600×100%)，另77.20%份額部分為李某某個(gè)人財(cái)產(chǎn)份額。
上述贓款中用于購房款合計(jì)為3965131.8元。
四、挪用公款部分
被告人李某某挪用公款所獲利益8025.41元，2857.49元，被告人李某某已向其所在單位退繳入帳。
上述事實(shí)，結(jié)合購房合同、購房收據(jù)及發(fā)票并結(jié)合被告人李某某的供述及張某3的證言及合同項(xiàng)下的買受人的證言，能夠證實(shí)李某某以其個(gè)人贓款及其他款項(xiàng)購得涉案房產(chǎn)及其家庭成員并未共同出資購得房產(chǎn)的情節(jié)。
本院認(rèn)為，被告人李某某利用擔(dān)任鎮(zhèn)政府財(cái)政所所長的職務(wù)便利，采用侵吞或虛假平帳的騙取手段，非法占有公款，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪。被告人李某某利用職務(wù)便利挪用公款歸個(gè)人使用，用于營利活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人李某某犯罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，罪名成立，予以支持。被告人犯數(shù)罪，應(yīng)并罰。辯護(hù)人關(guān)于被告人李某某構(gòu)成自首的意見，不予支持。因?yàn)?，雖然李某某因貪污行為被采取強(qiáng)制措施后，據(jù)以采取強(qiáng)制措施的貪污行為并未查實(shí)，但其主動(dòng)供述指控的全部犯罪行為前，調(diào)查機(jī)關(guān)在對被告人住所進(jìn)行搜查時(shí)搜出涉案購房合同及定期存單，且涉案購房合同及存單均不系其本人姓名，且數(shù)量多、財(cái)產(chǎn)巨大，應(yīng)為辦案機(jī)關(guān)已發(fā)現(xiàn)并掌握了犯罪線索，因此，并不適用辦案機(jī)關(guān)所掌握的線索針對的犯罪事實(shí)不成立，在此范圍外犯罪分子主動(dòng)交待同種罪行的，以自首論的情形。被告人關(guān)于其購買理財(cái)產(chǎn)品時(shí)對理財(cái)產(chǎn)品性質(zhì)認(rèn)識(shí)不清，沒有挪用公款故意的意見，不予支持。因?yàn)椋徺I銀行理財(cái)產(chǎn)品是一個(gè)要式性行為，需要書面確認(rèn)購買和回贖，且被告人具有多次購買回贖行為，對該行為性質(zhì)認(rèn)識(shí)不清的意見，明顯不能成立。其辯護(hù)人關(guān)于被告人挪用時(shí)間未超過三個(gè)月，挪用公款罪不成立的意見，不予支持。因?yàn)?，被告人挪用公款購買理財(cái)產(chǎn)品的行為系營利行為，其辯護(hù)人的意見系法律適用錯(cuò)誤。被告人在整個(gè)訴訟過程中，如實(shí)供述犯罪事實(shí)，為坦白，可酌定從輕處罰。被告人認(rèn)罪認(rèn)罰，可從寬處理。被告人家人主動(dòng)向調(diào)查機(jī)關(guān)退贓，可從輕處罰。公訴機(jī)關(guān)關(guān)于刑期的量刑建議適當(dāng)，予以支持，但關(guān)于附加刑罰金的建議，與本案罪、責(zé)、刑及本案涉案財(cái)產(chǎn)狀況，不相適應(yīng)，雖經(jīng)本院建議調(diào)整，但公訴機(jī)關(guān)未予調(diào)整，對此，不予支持。被告人李某某貪污犯罪所得5354191.8元，應(yīng)予追繳。被告人所得部分贓款用于置業(yè)購房，對該部分贓款所購房產(chǎn)中對應(yīng)的份額及其收益為犯罪所得，應(yīng)予追繳；對于所購房產(chǎn)中贓款所對應(yīng)份額之外的部分，為被告人李某某個(gè)人財(cái)產(chǎn)部分，應(yīng)作對其并處部分沒收財(cái)產(chǎn)的個(gè)人財(cái)產(chǎn)部分，予以沒收。被告人退繳的4737638.69元，可視為被告人李某某貪污公款1,389,060元部分，已全額退款，余款3348578.69元，應(yīng)由被告人貪污所得用于各購房款對應(yīng)房產(chǎn)份額部分依法處置價(jià)值中，以不大于各購款贓款數(shù)額為限扣除，若實(shí)際處置價(jià)值低于購房贓款數(shù)額部分仍由3348578.69元部分補(bǔ)充填平并追繳，仍有不足填平的部分，繼續(xù)追繳。若其實(shí)際處置價(jià)值大于購房贓款部分，為違法所得收益，予以沒收。故依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第(三)項(xiàng)、第二款、第三款、第三百八十四條第一款、第六十九條、第六十四條、第六十七條第三款的規(guī)定，判決如下：
一、被告人李某某犯貪污罪，判處有期徒刑十年，并處沒收部分財(cái)產(chǎn)；犯挪用公款罪，判處有期徒刑五年；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十二年，并處沒收部分財(cái)產(chǎn)(即：1、合同編號：I-5-301、I-5-302合同項(xiàng)下：亞龍水泵職工公寓南樓五單X層?xùn)|戶及X號車庫、南樓五單元X層西戶及XX號車庫二套房產(chǎn)及車庫17.28%份額部分；2、合同編號：2011-016、2011-017合同項(xiàng)下：嘉祥縣疃里鎮(zhèn)高廟社區(qū)XX棟X單元X層?xùn)|戶(含儲(chǔ)藏室34號)、嘉祥縣疃里鎮(zhèn)高廟社區(qū)XX棟X單元X層西戶(含儲(chǔ)藏室16號)二套房產(chǎn)及儲(chǔ)藏室23.70%部分；3、合同編號：2018120200合同項(xiàng)下“冠亞上城A區(qū)”0007幢01單元1層1-106號商品房77.20%部分)
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年11月3日起至2032年11月2日止。）；
二、向被告人李某某追繳貪污罪，違法所得贓款5354191.8元：具體追繳方式如下：
1、其中貪污的公款1,389,060元(已追繳)；
2、其中3965131.8元用于置業(yè)購房的所占購房的份額部分(1、合同編號：I-5-301、I-5-302合同項(xiàng)下：亞龍水泵職工公寓南樓五單X層?xùn)|戶及X號車庫、南樓五單元X層西戶及XX號車庫二套房產(chǎn)及車庫82.72%份額部分；2、合同編號：2011-016、2011-017合同項(xiàng)下：嘉祥縣疃里鎮(zhèn)高廟社區(qū)XX棟X單元X層?xùn)|戶(含儲(chǔ)藏室34號)、嘉祥縣疃里鎮(zhèn)高廟社區(qū)XX棟X單元X層西戶(含儲(chǔ)藏室16號)二套房產(chǎn)及儲(chǔ)藏室76.30%部分；3、合同編號：2018120200合同項(xiàng)下“冠亞上城A區(qū)”0007幢01單元1層1-106號商品房17.52%部分；4、嘉祥縣洪山路西，嘉祥大酒店北嘉國用(2007)第082907001地塊上名仕休閑商業(yè)廣場的商業(yè)(1-101、1-201、1-301、1-401、1-501)1至5層商品房100%部分)，為犯罪所得收益，予以沒收。
(注：被告人針對第2項(xiàng)的退款3348578.69元，應(yīng)由被告人貪污所得用于各購房款對應(yīng)房產(chǎn)份額部分，依法處置價(jià)值中，以不大于各購房贓款數(shù)額為限扣除返還被告人，若實(shí)際處置價(jià)值低于購房贓款數(shù)額部分仍由3348578.69元部分補(bǔ)充填平并追繳，仍有不足填平的部分，繼續(xù)追繳；若其實(shí)際處置價(jià)值大于購房贓款本金部分，為違法所得收益，予以沒收。)
五、向被告人李某某追繳貪污罪違法所得366000元所得收益利息110292.12元用于購房(合同編號：2018120200合同項(xiàng)下“冠亞上城A區(qū)”0007幢01單元1層1-106號商品房)所占份額5.28%部分，為違法所得，予以沒收。
(注：上述所述房產(chǎn)所含追繳份額、沒收違法所得份額、沒收財(cái)產(chǎn)份額，合計(jì)均為每套房產(chǎn)的100%份額，均應(yīng)依法執(zhí)行處置后，按上述判項(xiàng)執(zhí)行。)
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向山東省濟(jì)寧市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 高民
審 判 員 董磊
人民陪審員 劉楠
二〇二一年五月十三日
書 記 員 吳靜
