李某開設(shè)賭場二審刑事裁定書
安徽省阜陽市中級人民法院
（2024）皖12刑終120號
2024年02月21日
案件概述
安徽省阜陽市潁州區(qū)人民法院審理阜陽市潁州區(qū)人民檢察院指控原審被告人李某犯開設(shè)賭場罪一案，于2024年1月8日作出（2023）皖1202刑初1035號刑事判決。原審被告人李某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，聽取辯護(hù)人意見，認(rèn)為本案事實清楚，決定不開庭審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：2022年5月份以來，被告人李某多次在阜陽市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)××村××莊附近，多次召集XX、李XX、陶XX、余XX、卞XX等十余人以骨牌“推牌九”的形式實施賭博，并安排人員抱水箱子，接送賭客，每場按賭資的百分之十進(jìn)行抽頭，非法獲利15000余元。
一審法院裁判
原判以被告人供述與辯解、證人證言、辨認(rèn)筆錄、提取筆錄及相關(guān)書證等證據(jù)確認(rèn)上述事實，并依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條的規(guī)定，判決：一、被告人李某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣一萬元。二、對被告人李某的違法所得人民幣一萬五千元，依法予以追繳，上繳國庫。
上訴人主張
上訴人李某提出：1.李XX、陶XX未去過他的賭場；2.原判量刑過重。辯護(hù)人提出：1.李某主動投案，如實供述，依法構(gòu)成自首；2.原判認(rèn)定非法獲利15000元過高；3.原判量刑過重。
二審法院查明
經(jīng)二審審理查明的事實和證據(jù)與一審相同。二審期間，上訴人李某及辯護(hù)人均未提出影響本案定罪量刑新的事實和證據(jù)。因此，對一審認(rèn)定的事實和證據(jù)本院予以確認(rèn)。
二審法院認(rèn)為
對于上訴人和辯護(hù)人的上訴理由和辯護(hù)意見，本院結(jié)合審理查明的事實和證據(jù)，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，綜合評判如下：
1.關(guān)于李某是否構(gòu)成自首的問題。經(jīng)查，李某雖主動投案，但未能如實供述自己開設(shè)賭場的犯罪事實，依法不能構(gòu)成自首。因此，該節(jié)辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
2.關(guān)于原判認(rèn)定非法獲利數(shù)額是否準(zhǔn)確的問題。經(jīng)查，李XX、陶XX證明二人分別去過李某開設(shè)的賭場，并描述了賭場及賭博的情況，同時二人分別帶領(lǐng)偵查人員辨認(rèn)了阜陽市潁州區(qū)XXX村X莊附近的自建房即是當(dāng)時李某開設(shè)賭場的地點，且二人均辨認(rèn)出李某即是賭場的老板，依法應(yīng)認(rèn)定李XX、陶XX在李某開設(shè)的賭場參賭過；李某輝證明他去過李某開設(shè)的賭場一次，當(dāng)時抽成約三千元，后他聽其他參賭人員講李某又開了兩三次，每次抽成三四千元；余XX證明他去過李某開設(shè)的賭場三次，都是三五千一鍋，一場抽成約一萬元；宋江證明李某一場抽成有一萬多元；卞XX證明李某一場抽成一到三萬元，依據(jù)有利于被告人原則，上述證據(jù)能夠證明李某開設(shè)賭場非法獲利至少一萬五千元。因此，該節(jié)上訴理由和辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
3.關(guān)于原判量刑是否過重的問題。經(jīng)查，原判依據(jù)李某的犯罪事實、性質(zhì)和社會危害程度，并結(jié)合李某具有的認(rèn)罪認(rèn)罰、前科等情節(jié)，依法定罪，并在法定刑幅度內(nèi)量刑，并無不妥。因此，該節(jié)上訴理由和辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
本院認(rèn)為：上訴人李某為牟取非法利益，開設(shè)賭場，抽頭漁利，其行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪，依法應(yīng)予懲處。原判事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項之規(guī)定，裁定如下：
二審裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長李志軍
審判員李梅
審判員王剛
二〇二四年二月二十一日
書記員王世杰
