案??由 開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
案??號(hào) （2018）浙03刑終34號(hào)
浙江省蒼南縣人民法院審理蒼南縣人民檢察院指控原審被告人鐘某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于二○一七年十一月二十一日作出（2017）浙0327刑初1160號(hào)刑事判決。原審被告人鐘某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2015年9月至10月期間，被告人鐘某某伙同林元?jiǎng)?、蘇其棒、孫某、吳某（均已判刑）等人在陳某1、陳某2（均另案處理）等人開(kāi)設(shè)的蒼南縣莒溪鎮(zhèn)賭場(chǎng)內(nèi)負(fù)責(zé)望風(fēng)、通風(fēng)報(bào)信。該賭場(chǎng)每天設(shè)早場(chǎng)、上午場(chǎng)、下午場(chǎng)和晚場(chǎng)，每場(chǎng)參賭人員達(dá)二十人以上。鐘某某在賭場(chǎng)望風(fēng)約半個(gè)月時(shí)間，共獲利人民幣600余元。
原審法院以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪判處被告人鐘某某有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金人民幣12000元；與原犯故意毀壞財(cái)物罪被判處有期徒刑七個(gè)月，實(shí)行數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣12000元；追繳被告人鐘某某違法所得人民幣600元，予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
原審被告人鐘某某上訴稱，其僅為賭場(chǎng)望風(fēng)四五天，且系初犯，原判量刑過(guò)重，要求二審減輕處罰。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定以上事實(shí)的證據(jù)，有被告人鐘某某的供述，同案犯林元?jiǎng)?、蘇其棒、孫某、吳某、陳某2的供述，辨認(rèn)筆錄，受案登記表，刑事判決書(shū)，出所登記表，抓獲經(jīng)過(guò)，戶籍材料等。以上證據(jù)與二審審理查明的證據(jù)一致，本案事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，本院予以確認(rèn)。
同案犯林元?jiǎng)?、蘇其棒、吳某的供述等證據(jù)可以相互印證，共同證實(shí)鐘某某在賭場(chǎng)望風(fēng)時(shí)間達(dá)半個(gè)月以上，故鐘某某辯稱在賭場(chǎng)僅望風(fēng)四五天的意見(jiàn)，與查明的事實(shí)不符，不予采信。
本院認(rèn)為，上訴人鐘某某以營(yíng)利為目的，結(jié)伙參與開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。根據(jù)在案證據(jù)，本案并非在被告人前罪判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)，依法不應(yīng)數(shù)罪并罰，原判數(shù)罪并罰不當(dāng)，本院予以糾正。鐘某某系從犯，且當(dāng)庭認(rèn)罪態(tài)度較好，結(jié)合撤銷(xiāo)數(shù)罪并罰實(shí)際增加鐘某某的服刑時(shí)間，可以再予減輕處罰，鐘某某要求二審再予減輕處罰的意見(jiàn)，本院予以采納。原判定罪正確，審判程序合法。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)和《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、維持浙江省蒼南縣人民法院（2017）浙0327刑初1160號(hào)刑事判決主文的第二項(xiàng)，即追繳被告人鐘某某違法所得人民幣600元，予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
二、撤銷(xiāo)浙江省蒼南縣人民法院（2017）浙0327刑初1160號(hào)刑事判決主文的第一項(xiàng)，即被告人鐘某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金人民幣12000元；與原犯故意毀壞財(cái)物罪判處的有期徒刑七個(gè)月，實(shí)行數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣12000元。
三、被告人鐘某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑十一個(gè)月，并處罰金人民幣12000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年6月16日起至2018年5月15日止。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 楊國(guó)智
審判員 胡海疆
審判員 方彬微
二〇一八年三月二日
書(shū)記員 夏 翔
