案??由 開設賭場罪
案??號 （2018）浙03刑終34號
浙江省蒼南縣人民法院審理蒼南縣人民檢察院指控原審被告人鐘某某犯開設賭場罪一案，于二○一七年十一月二十一日作出（2017）浙0327刑初1160號刑事判決。原審被告人鐘某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經過閱卷，訊問上訴人，認為事實清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結。
原判認定，2015年9月至10月期間，被告人鐘某某伙同林元勛、蘇其棒、孫某、吳某（均已判刑）等人在陳某1、陳某2（均另案處理）等人開設的蒼南縣莒溪鎮(zhèn)賭場內負責望風、通風報信。該賭場每天設早場、上午場、下午場和晚場，每場參賭人員達二十人以上。鐘某某在賭場望風約半個月時間，共獲利人民幣600余元。
原審法院以開設賭場罪判處被告人鐘某某有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣12000元；與原犯故意毀壞財物罪被判處有期徒刑七個月，實行數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣12000元；追繳被告人鐘某某違法所得人民幣600元，予以沒收，上繳國庫。
原審被告人鐘某某上訴稱，其僅為賭場望風四五天，且系初犯，原判量刑過重，要求二審減輕處罰。
經審理查明，原判認定以上事實的證據，有被告人鐘某某的供述，同案犯林元勛、蘇其棒、孫某、吳某、陳某2的供述，辨認筆錄，受案登記表，刑事判決書，出所登記表，抓獲經過，戶籍材料等。以上證據與二審審理查明的證據一致，本案事實清楚，證據確實充分，本院予以確認。
同案犯林元勛、蘇其棒、吳某的供述等證據可以相互印證，共同證實鐘某某在賭場望風時間達半個月以上，故鐘某某辯稱在賭場僅望風四五天的意見，與查明的事實不符，不予采信。
本院認為，上訴人鐘某某以營利為目的，結伙參與開設賭場，情節(jié)嚴重，其行為已構成開設賭場罪。根據在案證據，本案并非在被告人前罪判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)，依法不應數(shù)罪并罰，原判數(shù)罪并罰不當，本院予以糾正。鐘某某系從犯，且當庭認罪態(tài)度較好，結合撤銷數(shù)罪并罰實際增加鐘某某的服刑時間，可以再予減輕處罰，鐘某某要求二審再予減輕處罰的意見，本院予以采納。原判定罪正確，審判程序合法。據此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項和《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、維持浙江省蒼南縣人民法院（2017）浙0327刑初1160號刑事判決主文的第二項，即追繳被告人鐘某某違法所得人民幣600元，予以沒收，上繳國庫。
二、撤銷浙江省蒼南縣人民法院（2017）浙0327刑初1160號刑事判決主文的第一項，即被告人鐘某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣12000元；與原犯故意毀壞財物罪判處的有期徒刑七個月，實行數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣12000元。
三、被告人鐘某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金人民幣12000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年6月16日起至2018年5月15日止。罰金限判決生效后十日內繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 楊國智
審判員 胡海疆
審判員 方彬微
二〇一八年三月二日
書記員 夏 翔
