案??由 開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
案??號(hào) （2017）浙04刑再6號(hào)
浙江省嘉興市秀洲區(qū)人民法院審理秀洲區(qū)人民檢察院指控原審被告人門(mén)某某1、費(fèi)某某2犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2013年7月12日作出（2013）嘉秀刑初字第236號(hào)刑事判決。已經(jīng)發(fā)生法律效力。2017年7月31日，嘉興市人民檢察院以嘉檢公訴審刑抗（2017）7號(hào)刑事抗訴書(shū)向本院提出抗訴，本院于2017年8月2日作出（2017）浙04刑抗7號(hào)再審決定，對(duì)本案提審。后依法組成合議庭，于2017年9月18日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。嘉興市人民檢察院指派檢察員曹某、代檢察員周軼出庭執(zhí)行職務(wù)。原審被告人門(mén)某某1及其辯護(hù)人到庭參加訴訟。案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：2012年8月29日至9月3日期間的每天上午，被告人門(mén)某某1、費(fèi)某某2以營(yíng)利為目的，結(jié)伙在嘉興市秀洲區(qū)王店鎮(zhèn)南星橋村彭其浜22號(hào)及王店鎮(zhèn)和桐鄉(xiāng)市交界的農(nóng)戶家中開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，吸引多人以“筒子功”形式參與賭博，從中抽取莊風(fēng)款合計(jì)人民幣25400元，場(chǎng)均參賭人員約20人。案發(fā)后，被告人費(fèi)某某2的家屬代為退出贓款人民幣10000元。
二被告人因該案于2012年10月23日被刑事拘留。
原判據(jù)此認(rèn)為二被告人的行為均構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，且均系累犯，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人門(mén)某某1如實(shí)供述罪行，依法可以從輕處罰。被告人費(fèi)某某2自愿認(rèn)罪并部分退贓，可酌情從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定，以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，分別判處被告人門(mén)某某1有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣25000元；判處費(fèi)某某2有期徒刑一年，并處罰金人民幣20000元。
嘉興市人民檢察院抗訴提出：秀洲區(qū)人民法院作出（2013）嘉秀刑初字第236號(hào)刑事判決時(shí)，原審被告人門(mén)某某1屬于還在附加刑剝奪政治權(quán)利刑罰執(zhí)行期間又犯新罪，該院未依法對(duì)其附加刑剝奪政治權(quán)利實(shí)行數(shù)罪并罰，屬于適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，訴請(qǐng)本院再審后撤銷(xiāo)原判，依法改判。
原審被告人門(mén)某某1及其辯護(hù)人對(duì)抗訴意見(jiàn)不持異議。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定原審被告人門(mén)某某1等人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的事實(shí)，有證人沈某、李某,4、湯某、錢(qián)某、何某、鐘某、陳某,4的證言，同案被告人費(fèi)某某2的供述，辨認(rèn)筆錄及照片，情況說(shuō)明，前科法律文書(shū)，釋放證明等證據(jù)予以證實(shí)，原審被告人門(mén)某某1亦供認(rèn)不諱。
另查明，原審被告人門(mén)某某1所犯本案開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，發(fā)生在前罪執(zhí)行附加剝奪政治權(quán)利五年期間，至新罪判處刑罰的主刑有期徒刑執(zhí)行之日，前罪附加刑剝奪政治權(quán)利尚有一年六個(gè)月十八天未執(zhí)行完畢。
本院認(rèn)為，原審被告人門(mén)某某1、費(fèi)某某2以非法營(yíng)利為目的，結(jié)伙開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，吸引多人參賭，抽頭獲利人民幣25400元，二被告人的行為均構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。且均系累犯，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰。原審被告人門(mén)某某1如實(shí)供述罪行，依法可以從輕處罰。原審被告人費(fèi)某某2自愿認(rèn)罪并部分退贓，可酌情從輕處罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性準(zhǔn)確，但對(duì)原審被告人門(mén)某某1前罪尚未執(zhí)行的附加剝奪政治權(quán)利，在判處刑罰時(shí)未依法實(shí)行數(shù)罪并罰，屬于適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，應(yīng)予糾正?？乖V機(jī)關(guān)的抗訴理由成立，要求再審改判的意見(jiàn)予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百四十五條第一款、第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)及《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第六十四條、第五十八條第一款、第六十九條第二款、第七十一條和《最高人民法院關(guān)于在執(zhí)行附加剝奪政治權(quán)利期間犯新罪應(yīng)如何處理的批復(fù)》之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷(xiāo)浙江省嘉興市秀洲區(qū)人民法院（2013）嘉秀刑初字第236號(hào)刑事判決第一項(xiàng)對(duì)原審被告人門(mén)某某1的定罪量刑部分；
二、維持浙江省嘉興市秀洲區(qū)人民法院（2013）嘉秀刑初字第236號(hào)刑事判決第二項(xiàng)對(duì)原審被告人費(fèi)某某2的定罪量刑部分；
三、原審被告人門(mén)某某1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金25000元，與前罪尚未執(zhí)行完畢的剝奪政治權(quán)利一年六個(gè)月十八天并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年六個(gè)月，剝奪政治權(quán)利一年六個(gè)月十八天，并處罰金25000元（刑期自判決確定之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納）。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 朱鍔青
審判員 李 偉
審判員 樊鋼劍
二〇一七年九月三十日
書(shū)記員 李 潔
