發(fā)文機(jī)關(guān)國(guó)務(wù)院法制辦公室
發(fā)文日期2004年07月08日
時(shí)效性現(xiàn)行有效
發(fā)文字號(hào)國(guó)法秘函〔2004〕175號(hào)
施行日期2004年07月08日
效力級(jí)別國(guó)務(wù)院規(guī)范性文件
(2004年7月8日 國(guó)法秘函[2004]175號(hào))
青海省政府法制辦：
你辦《關(guān)于行政許可清理工作有關(guān)問題的請(qǐng)示及建議》(青府法[2004]第14號(hào))收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)函復(fù)如下：
1． 立法法施行前，行政法規(guī)按其發(fā)布方式有兩種：一種是由國(guó)務(wù)院發(fā)布的行政法規(guī)，一種是由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)、國(guó)務(wù)院主管部門發(fā)布的行政法規(guī)。
2． 根據(jù) 《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》的規(guī)定，國(guó)家對(duì)機(jī)動(dòng)車實(shí)行登記制度。 《中華人民共和國(guó)道路交通安全法實(shí)施條例》將機(jī)動(dòng)車登記分為注冊(cè)登記、變更登記、轉(zhuǎn)移登記、抵押登記和注銷登記，其中：注冊(cè)登記是行政許可。
按照 《中華人民共和國(guó)海商法》的規(guī)定，船舶登記包括國(guó)籍登記、所有權(quán)登記、抵押權(quán)登記，其中：國(guó)籍登記是行政許可，所有權(quán)登記、抵押權(quán)登記均不是行政許可。
3． 稅費(fèi)減免審批不是行政許可。
4． “城市園林綠化企業(yè)資質(zhì)”已由國(guó)務(wù)院審改辦初步列入《法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可項(xiàng)目》。對(duì)于你辦有關(guān)取消這一行政許可項(xiàng)目的建議，我們將在今后修改該條例時(shí)予以考慮。
5． 《國(guó)務(wù)院關(guān)于第三批取消和調(diào)整行政審批項(xiàng)目的決定》(國(guó)發(fā)[2004]16號(hào))已將“施工圖設(shè)計(jì)文件審查”作為“國(guó)務(wù)院決定改變管理方式、不再作為行政審批、實(shí)行自律管理的行政審批項(xiàng)目”。
附：
青海省政府法制辦公室關(guān)于行政許可清理工作有關(guān)問題的請(qǐng)示及建議
(2004年4月26日 青府法[2004]14號(hào))
國(guó)務(wù)院法制辦：
為貫徹實(shí)施 行政許可法，我省正在按行政許可法規(guī)定和國(guó)務(wù)院國(guó)發(fā)[2003]23號(hào)通知及國(guó)辦發(fā)[2003]84號(hào)《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)省級(jí)政府行政審批制度改革意見的通知》精神，對(duì)行政許可實(shí)施主體以及行政許可項(xiàng)目和依據(jù)進(jìn)行清理。在清理過程中，遇到一些不甚明確，難以把握的問題，同時(shí)也發(fā)現(xiàn)個(gè)別法規(guī)在問題表述和貫徹執(zhí)行中存在的問題，為此，特請(qǐng)示并提出建議如下：
一、 立法法頒布以前，國(guó)家出臺(tái)了一批由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，部委發(fā)布的規(guī)章，對(duì)這類規(guī)章在行政許可項(xiàng)目清理中，是按國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)處理，還是按部委規(guī)章處理?能否作為行政許可項(xiàng)目的合法設(shè)立依據(jù)?
二、國(guó)法辦《行政許可法有關(guān)問題解答》中將“機(jī)動(dòng)車登記”不作為行政許可。清理中，有的同志提出，根據(jù) 《道路交通安全法》的規(guī)定，機(jī)動(dòng)車登記是機(jī)動(dòng)車取得牌證、上路行使的前提，符合 《行政許可法》第二條的規(guī)定，應(yīng)是行政許可。我們認(rèn)為，這種意見有一定道理，根據(jù) 《道路交通安全法》的規(guī)定，機(jī)動(dòng)車登記不僅僅是對(duì)民事權(quán)利的確認(rèn)，也是對(duì)社會(huì)事務(wù)的管理，應(yīng)是一種許可行為，類似的還有船舶登記等行為。對(duì)此，我們?cè)谇謇頃r(shí)，將機(jī)動(dòng)車登記、船舶登記等作為許可行為處理，這樣作是否妥當(dāng)。
三、“稅費(fèi)減免審批”在清理中有二種意見，一種意見認(rèn)為是許可，另一種意見認(rèn)為不是許可。我們認(rèn)為，此類審批是對(duì)公民、法人或其他組織承擔(dān)的特定義務(wù)的免除，不應(yīng)按許可對(duì)待。
四、“園林綠化企業(yè)資質(zhì)”這一許可項(xiàng)目，法律依據(jù)不明確， 《城市綠化條例》第十六條規(guī)定，城市綠化工程的施工，應(yīng)委托持有相應(yīng)資質(zhì)證的單位承擔(dān)。建設(shè)部門據(jù)此設(shè)定了“城市園林綠化企業(yè)資質(zhì)”。我們認(rèn)為：1． 《城市綠化條例》的規(guī)定有歧義，既可理解為有建設(shè)工程資質(zhì)的單位，又可理解為有綠化資質(zhì)的單位，因此，不能認(rèn)為 《城市綠化條例》設(shè)定了這么一個(gè)許可事項(xiàng)。2．根據(jù)行政許可法規(guī)定，資質(zhì)類許可應(yīng)當(dāng)是需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或特殊技能的事項(xiàng)，城市綠化工程的施工，并不必需要具備上述特殊條件。因此，我們建議，取消建設(shè)部門設(shè)立的“城市園林綠化企業(yè)資質(zhì)”，修改 《城市綠化條例》相關(guān)規(guī)定。
五、“施工圖設(shè)計(jì)文件審查”是 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》設(shè)定的許可項(xiàng)目，其審查的主體是縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門或其他有關(guān)部門。但實(shí)踐中，這項(xiàng)工作由于專業(yè)技術(shù)性強(qiáng)，行政機(jī)關(guān)往往承擔(dān)不了審查任務(wù)，將其委托下屬或有關(guān)事業(yè)單位審查，這種作法不符合許可法的規(guī)定，我們建議，修改 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，將此審查工作交由有關(guān)機(jī)構(gòu)中查，或?qū)⑵渥鳛槭┕ぴS可證審查中的一項(xiàng)內(nèi)容，在辦理施工許可證時(shí)一并審查。
以上請(qǐng)示妥否，請(qǐng)批復(fù)。
